Legislacion Comercial en El Peru

UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

DERECHO COMERCIAL I

OBJETIVOS 1.- Conocer la legislación comercial vigente 2.- Analizar los diferentes tipos de empresas en nuestra legislación comercial 3. Comprender las formas comerciales y el tratamiento a los extranjeros

LECCION IX

LA LEGISLACION COMERCIAL EN EL PERU 9.1

LA LEGISLACION ANTERIOR AL CODIGO DE COMERCIO VIGENTE

Durante la Colonia rigieron en el Perú las Ordenanzas de Bilbao y las leyes contenidas en el Libro IX de la Novísima Recopilación. Las Cortes de Cádiz de 1810 acordaron la preparación de un C. de C., habiéndose nombrado la Comisión respectiva, pero la situación política originada por los movimientos de la independencia americana detuvieron los trabajos. Las Ordenanzas de Bilbao continuaron rigiendo en el Perú durante los primeros años de la República hasta la dación del C. de C. de 1853 y aun después de la promulgación de éste en lo que no se le opusiera. El Código de Comercio de 1853 fue tomado del Código español de 1829, literalmente. Al poco tiempo se hizo sentir la necesidad de reemplazado y siguiéndose el modelo de legislación española, que contó con un nuevo Código, el de 1885, se dictó en el Perú el C. de C. de 1902, promulgado el 15 de febrero, que comenzó a regir el 1º de julio del mismo año. Al adoptarse el Código de Comercio español de 1885 como modelo de nuestro Código de 1902, se introdujeron algunas 64


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modificaciones por la Comisión Reformadora y, en su oportunidad, por el Congreso. Las más importantes consistieron en la adopción del sistema cambiario del Código italiano de 1883, en vez español, cambio que resultó acertado; la incorporación de la Sección VI del Libro I sobre rematadores y martilleros, que se tomó del C. de C. argentino reformado en 1889; la incorporación al Código de leyes dictadas con anterioridad a su promulgación, entre las que deben citarse la expedida sobre cuenta corriente 15 de enero de 1900, tomada del Código chileno de 1865, a través de su versión en el argentino de 1889; la ley sobre prenda mercantil, bancos hipotecarios y cheques, del 9 de octubre, 14 de diciembre de 1891 y 2 de enero de 1889, respectivamente, con las modificaciones introducidas el 29 de septiembre de 1891 y 5 de Septiembre de 1892.

9.2

LA REFORMA DEL CÓDIGO DE COMERCIO

El 16 de marzo de 1929 se expidió la Ley Nº 6606, que acordó autorizar al Presidente de la República para designar a los miembros de una Comisión Reformadora del C. de C., la que debía estar integrada por un Vocal de la Cámara de Diputados, uno de la Cámara de senadores, uno de la Universidad de San Marcos, y un representante de la Cámara de Comercio de Lima. No habiéndose asignado los fondos sin cumplirse por varios años. Entre tanto en los círculos interesados del país se seguía insistiendo en la urgencia de llevar adelante esos trabajos. El Decano del Colegio de Abogados de Lima en 1933, doctor Lino Cornejo, por oficio de 23 de noviembre de 1933, dirigido al Ministro de Justicia, calificó la reforma como urgente e inaplazable. Continuas peticiones en igual sentido determinaron que el Gobierno expidiera el Decreto de 20 de octubre de 1936, nombrando una Comisión ad honorem para efectuarla. La Comisión inició sus trabajos, pero no llegó a presentar ningún Proyecto. Correspondió al propio doctor Cornejo, cuando ocupó el Ministerio de Justicia, refrendar la Resolución Suprema de 12 de julio de 1941, que ordenó asignar los fondos' suficientes en el Presupuesto de 1942 para este cometido y designó, por Resolución Suprema de 31 de marzo de 1942, a los miembros de la Comisión, que fue instalada y empezó sus trabajos ellO de abril de 1942, habiendo celebrado setenta y dos sesiones y redactado algunos artículos del Anteproyecto, todo lo cual se dio a la publicidad. 65


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Posteriormente, por mandato legal se amplió el personal de la Comisión, a la que debía pertenecer un delegado de la Asociación de Cámaras de Comercio. Los trabajos de la Comisión quedaron paralizados por muchos años hasta 1961, año en que, durante la gestión ministerial del doctor José Merino Reyna, se instaló la Comisión con nuevo personal. Al asumir el Ministerio de Justicia y Culto el doctor Geraldo Arosemena Garland, se dotó a la Comisión de los elementos indispensables para proseguir su labor. Se aprobó con carácter provisional el esquema presentado por uno de sus miembros, y se acordó abordar la reforma de modo parcial, iniciándola por aquellas instituciones que requerían con más Urgencia su revisión. Fue así como se elaboró, en primer término, la Ley de Sociedades Mercantiles y luego la Ley de Títulos Valores. Mediante Ley Nº 26595, de 20 de abril de 1996, se creó la Comisión Especial, encargada de elaborar el Proyecto de Código de Comercio, presidida por el Dr. .Jorge Muñiz Ziches e integrada por representantes de diversas instituciones, como La Cámara de Comercio de Lima, Facultades de Derecho, Apemipe, Indecopi, Mimisterio de Justicia, entre otras. Posteriormente, por Leyes Nº 26751 y 26936, se ampliaron los plazos para la elaboración del Código de Comercio. Si bien es cierto que originalmente se creó la Comisión con la finalidad de elaborar un nuevo Código de Comercio, con la Ley Nº 26936, de 28 de marzo de 1998, se facultó a la Comisión Permanente de Congreso para aprobar el Código de Comercio o cuerpo legal que lo sustituya, a propuesta de la Comisión Especial (Ley General de la Empresa). Motivo de debate al interior de la Comisión fue lo relacionado con la estructura que debía tener el nuevo Código de Comercio. Algunos opinaban que éste debía reestructurarse según su texto original, es decir, recopilando todas las normas relativas al ámbito empresarial, similar al Código de Comercio de Colombia; otros, como el Delegado de nuestra Cámara, por el contrario, sostenían que debía elaborarse más bien una Ley General de la Empresa, que establezca principios de carácter general, permitiendo que las instituciones jurídicas como las sociedades, títulos valores, comercio marítimo, seguros, reestructuración patrimonial, etc., se sigan regulando por leyes especiales. 66


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Es necesario regular un marco general para la empresa, que ha rebasado al campo comercial y que involucra a todo tipo de organizaciones económicas dedicadas a la producción o comercialización de bienes o a la prestación de servicios, con o sin fines de lucro. Se optó finalmente por esta segunda posición, elaborándose un Anteproyecto y Exposición de Motivos, primero ''Anteproyecto de Ley General de la Empresa" (1998), publicitado por la Comisión de Reforma de Códigos del Congreso; y luego, convertido en "Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado", fue publicado el 6 de mayo de 1999, siendo ampliamente comentado y debatido por sectores del quehacer empresarial y académico, sin que prospere su promulgación. Este Anteproyecto respondió a la coyuntura socio-política y jurídica de aquella época. Su visión no enfocaba a la empresa en todos sus aspectos porque esta regulación se dejaba a otras leyes que estaban en proyecto para salir simultáneamente, tal como lo había proyectado la Comisión de Reforma de Códigos, cuya labor lamentablemente se descontinuó. No obstante, hubo un gran avance parcial porque se promulgaron la nueva Ley General de Sociedades Nº 26887 y la nueva Ley de Títulos Valores Nº 27287, cuyos orígenes parten del Código de Comercio. En el período legislativo 2001, la Congresista señora Rosa Florián Cedrón, hizo suyo el Anteproyecto de Ley Marco del Empresariado preparado por la Comisión Especial. Manteniendo su mismo texto inicial, fue presentado al Congreso como Proyecto Nº 220-2001-CR y derivado a la Comisión de Justicia, presidida por el doctor Daniel Estrada Pérez, quien lo hizo suyo, propiciando actualizar su contenido. Los primeros días de enero 2002, la Cámara de Comercio de Lima constituyó una Comisión de Trabajo para revisar y actualizar el Proyecto Nº 220-2001-CR, por encargo del doctor Daniel Estrada Pérez, Presidente de la Comisión de Justicia del Congreso. Esta Comisión co presidida por los doctores Pedro Flores Polo, Jorge Muñiz Ziches y Ricardo Beaumont Callirgos e integrada por reconocidos especialistas vinculados al derecho empresarial, 67


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manteniendo la esencia del Anteproyecto original, ha reformulado su estructura y modificado su contenido, atendiendo el actual desarrollo de la actividad empresarial en todos sus niveles, propiciada por la modernización económica y tecnológica que caracteriza hoy a nuestra sociedad. El resultado de este trabajo es una Propuesta Alternativa al Proyecto Nº 2202001-CR de la Congresista de la República Sra. Rosa Florián que presenta la Cámara de Comercio de Lima, como una contribución de la sociedad civil a los esfuerzos de la Comisión de Justicia del Congreso. 9.3

LAS LEYES SOBRE TÍTULOS VALORES, SOCIEDADES Y MERCADO BURSÁTIL

La vigente Ley de Títulos Valores tuvo su origen en un Anteproyecto que fue remitido al Ministerio de Justicia y Culto en agosto de 1962; una vez publicado fue materia de examen por una serie de entidades y personas interesadas. El Colegio de Abogados de Lima, por ejemplo, promovió un fórum para hacer un estudio exhaustivo de dicho Anteproyecto. Todos estos aportes fueron tomados en cuenta por la Comisión para introducirle algunas modificaciones, las que luego se transmitieron al Ministerio de referencia. Posteriormente, el Anteproyecto fue remitido a las Cámaras Legislativas, lo que dio lugar a la dación de la Ley Nº 15579, que autorizó al Poder Ejecutivo "para promulgar la Ley 'Libro de los Títulos valores' del Código de Comercio, sobre la base del proyecto elaborado por la Comisión Reformadora del Código de Comercio creada por la Ley Nº 6606, el que consta de 227 artículos distribuidos en seis secciones, introduciendo las modificaciones que sin variar lo esencial del proyecto proponga una Comisión 'Revisora integrada por tres Diputados y tres Senadores" y para cuyo efecto le concedió un plazo de noventa días, que luego fue ampliado. Más tarde, mediante la Ley Nº 16587, de 15 de junio de 1967, se promulgó la actual Ley de Títulos Valores. La misma Comisión que elaboró la ley cartular, remitió al Ministerio de Justicia y Culto, el 30 de agosto de 1965, el Anteproyecto de Reforma de las Sociedades Mercantiles, el cual a su vez fue enviado al Parlamento. Éste, procediendo al igual que en el caso de la Ley de Títulos valores, autorizó al Poder Ejecutivo para promulgar la Ley de Sociedades Mercantiles sobre la base del mencionado Proyecto, pero con las modificaciones que, sin variar lo 68


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esencial, propusieran una Comisión Revisora integrada por dos Senadores, dos Diputados y dos especialistas designados por el Ministerio de Justicia y Culto. Tal fue el origen inmediato de la Ley de Sociedades Mercantiles (Ley Nº 16123, de 27 de julio de 1966), que luego sufriría una serie de modificaciones en un intento por actualizarla, y que desembocaron en el D. Leg. Nº 311 Y posteriormente en el D. S. Nº 003-85-JUS, Texto Único Ordenado de la Ley General de Sociedades, de 13 de mayo de 1985 que es la norma que precedió a la ley hoy vigente. El proceso de reforma que daría origen a la actual Ley General de Sociedades se inició el 5 de setiembre de 1994, con la publicación de la R. M. Nº 424-94-JUS en la que se constituye una Comisión encargada de la formulación de un Anteproyecto de la nueva Ley General de Sociedades (en adelante Comisión Redactora). La presidió el doctor Enrique Normand Sparks y estaba conformada por los doctores Alfonso Rubio Feijoo, Emil Rupert Yáñez, Enrique Elías Laroza, Julio Salas Sánchez, Ricardo Beaumont Callirgos, Remando Montoya Alberti, Oswaldo Rundskopf Exebio, Francisco Moreyra García-Sayán, Alfredo Ferrero Diez Canseco y Álvaro Llona Berna. Esta Comisión Redactora presentó un Anteproyecto a los veinticuatro meses de labor. Inmediatamente el Congreso a través de su Comisión Permanente, designó a una Comisión encargada de revisar este trabajo (Comisión Revisora). Esta última Comisión la presidió el doctor Carlos Torres y Torres Lara y lo integraban los doctores Ricardo Marcenaro Frers, Jorge Muñiz Fiches, Jorge Trelles Montero, Jorge Avendaño Valdez, Javier Alva Orlandini y la doctora Lourdes Flores Nano. El 2 de marzo se publicó el Proyecto de Ley General de Sociedades elaborado por la Comisión Redactora, sometiéndola a la consideración de las instituciones especializadas o relacionadas con la actividad comercial, profesionales en derecho y ciudadanos interesados en su contenido para que la estudien y envíen sus opiniones y sugerencias. Enviado el Proyecto a la Comisión Revisora del Congreso de la República ésta realizó una serie de modificaciones al contenido del texto original y publicó su versión aprobada el 10 de mayo de 1997, antes de elevado a la Comisión Permanente del Congreso. Esencialmente esta versión reincorporó al texto del Proyecto la figura de la sociedad comercial de responsabilidad limitada, suprimida en un primer momento. El 3 de octubre, la Comisión Permanente aprobó el Proyecto de Ley General de Sociedades a efectos de recibir dentro de 69


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los quince días siguientes a su publicación, opiniones y sugerencias. El 28 de octubre se puso en conocimiento de la opinión pública antes de su formalización por la Comisión Permanente, abriéndose un último plazo para la recepción de sugerencias. Finalmente, por Ley Nº 26887 de 8 de diciembre de 1997 (Diario Oficial El Peruano, 9 de diciembre), se promulgó la nueva Ley General de Sociedades, el cual empezaría a regir, según su Octava Disposición Final, a partir de 1º de enero de 1998. En lo que se refiere a la Ley de Títulos Valores, la Resolución Ministerial Nº 068-97-JUS de 27 de marzo de 1997, nombró a la Comisión encargada de formular el Anteproyecto de la nueva Ley, bajo la presidencia del Doctor Ricardo Beaumont Callirgos e integrada por los doctores Rolando Castellares Aguilar, Juan Manuel Echevarría Arellano, Óscar Pomar Fonseca, Remando Montoya Alberti, Alonso Morales Acosta, Jorge Ramírez Díaz, Pedro Antonio Flores Polo, Gonzalo García. Calderón Moreyra y Óscar Zegarra Guzmán, especialistas en la materia. La Comisión Permanente del Congreso, con la finalidad de cumplir con el encargo del Congreso para que legislara sobre esta materia, conformó la Subcomisión Revisora del Proyecto de Ley de Títulos Valores, a fin de que ésta perfeccione la iniciativa presentada originalmente. La Subcomisión Revisora, luego de 12 sesiones públicas y conjuntas con la Comisión Redactora, culminó su labor luego de evaluar las sugerencias y los diversos sectores de la sociedad, quienes remitieron sugerencias al respecto, dando por resultado la Ley Nº 27287, que regula no sólo algunos, sino todos los títulos valores, y valores mobiliarios. Se introduce una serie de reglas que se orientan a integrar de manera sistemática y concordada el derecho cambiario, permiten agilizar las transacciones comerciales a través de títulos valores, así como también introduce normas que brindan reconocimiento jurídico a las operaciones con soporte electrónico e informático que brindan mayor seguridad a los títulos, sobre todo a aquellos que están representados por anotación en cuenta. Asimismo, el proyecto acoge preceptos contemplados en la Ley Nº 16587 que gozan de vigencia real y, a su vez, modifica todos aquellos que, por la naturaleza de los cambios tecnológicos, no conllevan a garantizar ni ajustarse a las actividades cambiarias actuales. En el campo de las operaciones bursátiles, por la Ley Nº 17020, de 29 de mayo de 1968, se creó la Comisión Nacional de Valores, encargada de la reglamentación y supervigilancia del mercado bursátil. En junio de 1970 esta ley fue reemplazada por el Decreto Ley Nº 18302; en agosto de ese mismo año el Decreto Ley Nº 18353 70


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completó las disposiciones del Decreto Ley Nº 18302 Y, además, derogó las Secciones Quinta y Sexta del Libro Primero del Código de Comercio; y en diciembre de 1972 la Comisión Nacional de Valores pasó a llamarse, por mandato del Decreto Ley Nº 19648, Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores. En junio de 1981 se promulgó la Ley Normativa del Mercado Bursátil (Decreto Legislativo Nº 211) y, también, la Ley Orgánica de la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores (Decreto Legislativo Nº 198), que derogaron las disposiciones de los Decretos Leyes Nº. 18302 y 18353. El 30 de diciembre de 1992 se promulgó el Decreto Ley Nº 26126, Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica de la Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores, que en la actualidad es la que está vigente. Posteriormente se promulgó el Decreto Legislativo Nº 755, que fue el antecedente más inmediato a la vigente Ley del Mercado de Valores, que fue promulgado mediante Decreto Legislativo Nº 861 de 22 de octubre de 1996, y cuyo Texto Único Ordenado fue aprobado por el Decreto Supremo Nº 093-2002-EF de 15 de junio de 2002. 9.4

LEYES COMPLEMENTARIAS

El comercio es una actividad económica en permanente movimiento, que origina situaciones no previstas en la legislación. Por esto se hace necesario dictar leyes que regulen las instituciones que van surgiendo o que actualicen y perfeccionen las normas de las ya reguladas. De aquí que sean sumamente numerosas las leyes y normas complementarias que se han dado en el Perú a lo largo de un siglo de vigencia del Código de Comercio, leyes que en unos casos han tenido por objeto introducir nuevas instituciones y que en otros han actualizado o ampliado las normas del Código a fin de ponerlas a tono con los cambios operados esfera económica. Para captar bien esta realidad hacemos a continuación, y simplemente como referencia, una relación de leyes que pueden considerarse de importancia capital: 9.5

LEYES SOBRE MATERIAS RELACIONADAS CON EL CÓDIGO DE COMERCIO: 

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Ley General de Sociedades, Ley NQ 26887 de 9 de diciembre de 1997; Ley de Promoción y Formalización de la Micro y Pequeña Empresa (MYPE), Ley Nº 28015, de 3 de julio de 2003; Ley de Pequeña Empresa Industrial, Ley Nº 24062, de 11 de enero de 1985, y reglamentado por el D. S. Nº 061-85-ICTI de 21 de junio de 1985;

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Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Decreto Ley Nº 21621, de 14 de setiembre de 1976, modificada por el Artículo Único de la Ley Nº 26312, publicada el 24 de mayo de 1994; por la Ley Nº 26364 publicada el 2 de octubre de 1994; por la Ley Nº 26380, publicada el 4 de noviembre de 1994; por la Ley Nº 27075, publicada el 26 de marzo 1999; Ley de Empresas de Propiedad Social, Decreto Ley Nº 20598, de 30 abril de 1973; Ley General de Cooperativas, Decreto Legislativo Nº 85, de 20 de Mayo de 1981, y sus modificatorios Decretos Legislativos Nº 141 y 592; Ley de la Actividad Empresarial del Estado, Ley Nº 24948, de 4 de Diciembre de 1988; reglamentado por el D. S. Nº 027-90MIPRE de 3 de abril de 1990; Ley de Títulos Valores, Ley Nº 27287, con vigencia a partir del 17 de Octubre del 2000, derogo la Ley Nº 16587, del 15 de Junio de 1967. Por disposición de la Segunda Disposición Transitoria de la nueva ley, los “Títulos Valores creados, emitidos o girados antes de la vigencia de la presente Ley, aun aquellos incompletos al momento de emitirse, que se encuentren en circulación, pendientes de vencimiento o de pago, se seguirán rigiendo por las disposiciones legales vigentes en la fecha de su creación, emisión o giro”

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CUESTIONARIO 1. ¿Cual fue la Legislación anterior al Código de Comercio vigente? 2. ¿Cual fue el proceso de reforma del Código de Comercio? 3. ¿Cuál es el antecedente histórico de las leyes sobre títulos valores, Sociedades y Mercado Bursátil? 4. ¿Cómo se designo a la Comisión encargada de formular el Anteproyecto de la Ley de Títulos Valores? 5. ¿Con que fecha y con que resolución se dio inicio al proceso de Reforma de la actual Ley General de Sociedades? 6. ¿Cuál

fue

el

antecedente

histórico

para

la

reglamentación

y

supervigilancia del mercado bursátil? 7. ¿Con que fin se dieron las leyes complementarias a la Legislación Comercial?

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