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Prólogo ............ ......................... ......................... ......................... ......................... ........................ ......................... ..................... ........
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C APÍTULO I
EL DERECHO: UN PLANTEAMIENTO INICIAL El derecho: un planteamiento inicial ............ ........................ ......................... ......................... .............. ..
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C APÍTULO II DERECHO, SOCIEDAD NORMAS DE CONDUCTA OCIEDAD Y Y N PRIMERA P P ARTE. N A SOCIEDAD ............ ........................ ......................... ..................... ........ ATURALEZA TURALEZA Y Y S 1. L A N ATURALEZ ATURALEZA A Y LA Y LA SOCIEDAD. El hombre en la naturaleza y
2.
3.
en la sociedad. Leyes de la naturaleza y normas de conducta. Principio de causalidad y principio de imputación. Ciencias naturales y ciencias normativas. Los aportes de Popper y Kelsen. Physis y nomos ............ ......................... ......................... ......................... ......................... ............ V IDA HUMANA IDA HUMANA Y NORMAS Y NORMAS DE CONDUCTA . Clases de normas. El núcleo común de las distintas clases de normas. El origen etimológico de la palabra “norma”. Las dicultades del concepto de norma: un episodio divertido entre Kelsen y Hart. ........... ............. .. V ON ON W RIGHT RIGHT Y LAS NORMAS DE CONDUCTA . Seis tipos de normas. Tipos principales y tipos secundarios de normas. Las prescripciones como un tipo de normas: carácter, contenido, condiciones de aplicación, autoridad normativa, sujeto normativo, ocasión de la aplicación,
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promulgación y sanción. Normas y usos del lenguaje. Las normas como razones para la acción. Acto normativo, enunciado normativo y norma propiamente tal. ............ .................... ........
SEGUNDA P P ARTE. NORMAS DE TRATO SOCIAL, MORALES ........ ........ MORALES Y Y JURÍDICAS JURÍDICAS .... 1. CLASES DE NORMAS DE CONDUCTA . Normas de trato social,
2.
3.
4.
morales y jurídicas. Los principales criterios para caracterizar y diferenciar las normas de trato social, morales y jurídicas: exterioridad-interioridad; autonomía-heteronomía; unilateralidad-bilateralidad; coercibilidad-incoercibilidad. ............ .................. ...... L AS NORMAS DE TRATO SOCIAL . Concepto. Usos meramente fácticos y usos normativos. Simples hábitos de conducta convergente y reglas sociales. Reflexiones adicionales. Características de las normas de trato social: exteriores, heterónomas, bilaterales e incoercibles.............. ....................... .......... Las normas morale moraless. Explicación previa sobre las palabras “ética” y “moral”. Los distintos ámbitos de la moral: moral personal, moral social y moral de los sistemas religiosos o filosóficos. Características de las normas morales en cada uno de esos ámbitos. ............. ......................... ..................... ......... L AS NORMAS JURÍDICAS. Concepto. Comentario. Características de las normas jurídicas. Exterioridad y salvedades a la exterioridad. Heteronomía y salvedades a la heteronomía. Bilateralidad. Coercibilidad de las normas jurídicas. Coercibilidad, coacción y sanción. Aspectos resaltantes de la coercibilidad del derecho: las relaciones entre derecho y fuerza.............
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TERCERA P P ARTE. DERECHO MORAL ............ ........................ ......................... ......................... ................ .... 127 ERECHO Y Y M 1. LOS DISTINTOS ÁMB ÁMBIT ITOS OS DE LA MORALY SUS RELACIONES Y DIFERENCIAS CO N EL DERECHO . M ORAL PERSONAL Y DERECHO. Moral de los sistemas religiosos y derecho. 2.
Moral social y derecho. ........................ .................................... ......................... ......................... .............. .. LGO MÁS SOBRE LA MORAL SOCIAL . Moral social o po A LGO sitiva. Obligatoriedad moral y obligatoriedad jurídica. Diferencias entre moral y derecho. ........... ....................... ......................... ....................... ..........
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R ELACIÓN E LACIÓN
HISTÓRICA , SOCIOLÓGICA , EMPÍRICA , PSICOLÓGICA Y GICA Y CONCEPTUAL ENTRE MORAL Y DERECHO. Relación
histórica, sociológica, empírica y psicológica. La relación conceptual entre moral y derecho. ............................ .................................... ........ 4.
137
J USTICIA , JUI JUICIO CIOSS DE JUS JUSTI TICI CIA A Y Y TEMPERAMENTOS MORA LES. Justicia y juicios de justicia. Una taxonomía de los temperamentos morales. ........... ........................ ......................... ......................... ......................... ............
146 14 6
CUARTA P P ARTE. A LGUNOS ........................ ............ 153 LGUNOS CONCEPTOS CONCEPTOS JURÍDICOS JURÍDICOS BÁSICOS............ 1. SUJETOS Y OBJETOS DE DERECHO. Hombre, persona y sujeto de derecho. Sujeto jurídico individual. Sujeto jurídico colectivo. Atributos de la personalidad. La prestación. El objeto de derecho. ............................. ......................................... ......................... ......................... ............ 2.
153
L A RELACIÓN JU JURÍ RÍDI DICA CA , LO LOSS DERECHOS SUBJETIVOS Y LA CONSECUENCIA JURÍDICA CONSECUENCIA JURÍDICA . La relación jurídica y sus componentes. Los derechos subjetivos y los significados de esta expresión. La consecuencia jurídica. ........... ....................... ......................... ..................... ........
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C APÍTULO III
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA LA PERSONA PERSONA HUMANA PRIMERA P ARTE. DENOMINACIÓN,
CONCEPTO, FUNDAMENTO, EX -
........................ ......................... ............ TENSIÓN E HISTORIA DE LOS DERECHOS HUMANOS ........... 1.
2.
171
INTRODUCCIÓN. El problema del nombre. ¿Derechos de seres no humanos? Continuación del problema del nombre. El problema del concepto. El problema del fundamento. .............. ................ .. ISTORIA DE DE LOS DERECHOS HUMANOS. La idea de los derechos HISTORIA humanos: contexto, ámbitos de su génesis histórica y rasgos generales de su evolución. Principales antecedentes, documentos y declaraciones de derechos del hombre. Los procesos de positivación, generalización, expansión, internacionalización y especificación de los derechos humanos. ............. ......................... .............. ..
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SEGUNDA P ARTE. C ARÁCTER DE LOS DERECHOS HUMANOS Y SISTE........................ ......................... ......................... ......................... ......................... ................ .... 227 MAS DE PROTECCIÓN ............ 1. EL CARÁCTER CARÁCTER HISTÓRICO HISTÓRICO DE LOS DERECHOS HUMANOS. Derechos e historia. La lucha por los derechos humanos............. .................... ........
227 22 7
IV
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2.
SISTEMAS
DE DECLARACIÓN Y PROTECCIÓN DE LOS DERE -
CHOS HUMANOS .
Declarar y proteger los derechos humanos. Sistema nacional, sistema universal y sistemas regionales de protección. El sistema universal. El sistema interamericano. El sistema africano. El sistema europeo. El sistema asiático. ................................. ............................................. ......................... ......................... ............
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C APÍTULO IV L AS FUENTES DEL DERECHO PRIMERA P ARTE. FUENTES MATERIALES Y FUENTES FORMALES DEL ........................ ......................... ......................... ......................... ........................ ......................... ..................... ........ 249 DERECHO ........... 1. INTRODUCCIÓN. Normas jurídicas y fuentes del dere-
2.
3.
cho. Diversas acepciones de la expresión “fuentes del derecho” en la literatura jurídica. .................................. .............................................. .............. .. L AS FUENTES MATERIALES DEL DERECHO. Concepto. Explicación. Perspectivas para el estudio de las fuentes materiales. La idea de fuerzas modeladoras del derecho........ derecho..................... ......................... ............ L AS FUENTES FORMALES. Concepto. Identificación. Clasificación. ............ ........................ ........................ ......................... ......................... ......................... ......................... .............. ..
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SEGUNDA P P ARTE. L AS FUENTES FORMALES DEL DERECHO CHILENO.... ........ ........ ...... 265 1. L A LEGISLACIÓN. Ley en sentido amplísimo, ley en sentido
2.
amplio y ley en sentido estricto. Constitución y control de constitucionalidad. Algo más sobre la Constitución. Derecho Constitucional. Constitucionalización. Constitucionalismo. Estado Constitucional. Neoconstitucionalismo. Ley. Efectos de la ley. ¿Desde cuándo y hasta cuándo rigen las leyes? ¿En cuál territorio valen las leyes? ¿A quiénes obligan las leyes? Tratados internacionales. Decretos con jerarquía de ley. Manifestaciones de la potestad reglamentaria. Autoacordados. ............... ............................ ....................... .......... L A COSTUMBRE JURÍDICA . Concepto. Elementos. Paralelo entre legislación y costumbre jurídica. Clasificaciones. Valor de la costumbre jurídica en el ordenamiento jurídico ordenamiento jurídico chileno.............. ......................... ......................... ......................... ........................ ......................... ......................... ............
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7.
JURISPRUDENCIA . Acepciones de la palabra “jurisprudencia”. “jurisprudencia”. La jurisprudencia como saber. La jurisprudencia de los tribunales. El carácter normativo de la sentencia judicial. CreaCre ación y aplicación de derecho por los jueces: el debate AtriaBulygin. La jurisprudencia en el derecho chileno. ..................... ....................... .. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. Antecedentes históricos, denominaciones más frecuentes y situación actual. Los principios generales como fuentes supletorias del derecho. ¿Son los principios jurídicos una fuente formal del derecho? Las doctrinas tradicionales sobre los principios generales del derecho. Los diversos significados del término “principios” y de la expresión “principios jurídicos” y una clasificación de éstos. Principios jurídicos y normas jurídicas. Las funciones de los principios jurídicos. Los principios en el ordenamiento jurídico nacional. ¿Son lo mismo los principios jurídicos que los principios morales? ............................... ................................. .. L A A EQUIDAD EQUIDAD. La idea aristotélica de la equidad. Una noción de equidad. Fuentes de las decisiones equitativas. La equidad en el derecho chileno............. ........................ ........................ ......................... ....................... .......... EL ACTO JURÍDICO . Hecho jurídico, acto jurídico y contrato. Actos jurídicos y contratos como fuentes formales del derecho. ............ ........................ ......................... ......................... ........................ ......................... ................... ...... CTOS CORPORATIVOS . Concepto. Los actos corporativos A CTOS como fuentes formales del derecho. Actos jurídicos y actos corporativos. ........... ....................... ......................... ......................... ......................... ......................... .................. ......
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360 36 0
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C APÍTULO V
EL ORDENAMIENTO JURÍDICO PRIMERA P ART ARTE E. EL
ORDENAMIENTO JUR JURÍD ÍDIC ICO O COMO SISTEMA
....................... ......................... ......................... ......................... ......................... ................ NORMATIVO DINÁMICO........... 1.
INTRODUCCIÓN. Norma jurídica y ordenamiento jur juríí-
2.
dico. ............. ......................... ........................ ......................... ......................... ......................... ......................... ................ .... C ONCEPTOS Y DISTINCIONES . Orden jurídico, ordenamiento jurídico, sistema jurídico y comunidad jurídica.
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4.
5.
Sistemas normativos estáticos y sistemas normativos dinámicos. Validez y fundamento de validez. ............ ......................... ..................... ........ ELSEN. Vali Vali-L A TEORÍA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO DE K ELSEN dez como existencia de las normas jurídicas. La estructura escalonada del ordenamiento jurídico: normas fundantes y normas fundadas. La norma básica del ordenamiento jurídico nacional. ............ ......................... ......................... ........................ ......................... ....................... .......... CONFLICTOS O ANTINOMIAS. Conflictos de normas. La posición de Alf Ross. Conflictos o antinomias según Kelsen y Bobbio. Conflictos de principios. Conflictos de derechos fundamentales. Conflictos de valores superiores. ............. ......................... ............ L A EFICACIA DE LAS NORMAS JURÍDICAS. Concepto de eficacia. Las conductas componentes de la eficacia. La relación entre validez y eficacia. Eficacia y norma básica. Derecho nacional, derecho internacional y norma básica............. ........................ .............. ..
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SEGUNDA P ARTE. DIVISIONES Y PARTES DEL ORDENAMIENTO JURÍ ........................ ......................... ........................ ......................... ......................... ......................... ......................... ................ 451 DICO ........... 1. DERECHO PÚBLICO PÚBLICO Y Y DERECHO DERECHO PRIVADO. Origen histórico de 2.
la distinción. Fundamento de la distinción. dis tinción. Negación de la distinción.............. ......................... ......................... ......................... ........................ ......................... ..................... ........ OTRAS DISTINCIONES. Derecho interno y derecho externo. Derecho de gentes y derecho supranacional. Derecho general y derecho particular. Las ramas r amas del derecho interno. ............ ...................... ..........
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C APÍTULO VI
INTERPRETACIÓN E INTEGRACIÓN DEL DERECHO PRIMERA P P ARTE. INTERPRETACIÓN DEL DERECHO ............ ......................... ......................... ............ 473 1. GENERALIDADES. Interpretación. Interpretación del derecho. Aplicación e interpretación del derecho. Normas jurídicas y lenguaje. Palabras y definiciones. La interpretación jurídica: juríd ica: ¿inte ¿interpret rpretación ación de normas o inter interpreta pretación ción de textos? Interpretación jurídica, razonamiento jurídico y argumentación jurídica. Razonamiento judicial y posibilidad de una única respuesta correcta. Imponer, explicar, justificar y probar decisiones judiciales. ................................ ................................
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2.
INTERPRETACIÓN DE LA LA LEY LEY . Concepto y clasificaci clasificaciones. ones. Meta o propósito de la interpretación de la ley. Métodos o elementos de interpretación de la ley. Los elementos de interpretación de la ley en el derecho chileno. Interpretación de las normas del Código Civil sobre interpretación de la ley. Criterios de interpretación de la ley en otras ramas del derecho, especialmente en Derecho Constitucional y Derecho Penal. Los razonamientos interpretativos. La interpretación judicial de la ley como interpretación operativa. La interpretación judicial: ¿qué es interpretar, qué interpretar, por qué interpretar, cómo interpretar y para qué interpretar? ...................... .......................... ....
3.
4.
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A LGUNAS LGUNAS DOCTRINAS DOCTRINAS Y Y PUNTOS PUNTOS DE VISTA VISTA ACER ACERCA CA DE DE LA LA INTER INTER PRETACIÓN JURÍDICA . Planteamiento inicial. Glosadores y comentaristas. La Escuela de la Exégesis. François Geny y el método de la libre investigación científica. Savigny y la Escuela Histórica. Hermann Kantorowicz y la Escuela del Derecho Libre. Tópica y jurisprudencia. Hans Kelsen y su teoría de la interpretación del derecho der echo y de la interpretación de la ley. Alf Ross y la interpretación judicial de la ley. Hart, la discreción judicial, la crítica de Dworkin, y la crítica de MacCormick a Dworkin. Jerzy Wroblewski y su idea de la interpretación judicial como interpretación operativa. Legisladores, juristas y jueces: la tesis de Aulis Aarnio acerca del trabajo en equipo. Robert Alexy, la pretensión de corrección y los cánones de la interpretación. ................... ............................... .............. .. INTERPRETACIÓN DE OTRAS FUENTES DEL DERECHO. La interpretación de los tratados internacionales. La interpretación de la costumbre jurídica. La interpretación de los contratos. La interpretación de la sentencia judicial. ................... ............................. ..........
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SEGUNDA P P ARTE. INTEGRACIÓN DEL DERECHO ........... ........................ ......................... ................ .... 591 1. GENERALIDADES. Interpretación e integración del dere-
2.
cho. El dogma de la integridad. Concepto de laguna legal y clases de lagunas. ............ ......................... ......................... ......................... ......................... ............ MÉTODOS DE INTEGRACIÓN DE LA LA LEY LEY . La analogía jurídica. Los principios generales del derecho y la equidad. ................. ............................. ............
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VIII
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3.
INTEGRACIÓN NTEGRACIÓN Y Y DISCRECIÓN DISCRECIÓN JUDICIAL JUDICIAL ............ ......................... ......................... .................... ........ 606
C APÍTULO VII
FUNCIONES Y Y FINES FINES DEL DERECHO PRIMERA P P ARTE. SOBRE FUNCIONES FUNCIONES Y Y FINES FINES Y Y SOBRE SOBRE FUNCIONES FUNCIONES Y Y ....................... ......................... ......................... ......................... ......................... .................. ...... 611 FINES DEL DERECHO ........... 1. INTRODUCCIÓN. De nuevo sobre el concepto de derecho. Funciones y fines. Funciones y fines del derecho. ............ ........................ ............
611 61 1
SEGUNDA P P ARTE. L AS FUNCIONES ..................... ........ 619 FUNCIONES Y Y LOS FINES DEL DERECHO............. 1. L AS FUNCIONES DEL DERECHO. Análisis estructural y análisis
2.
funcional del derecho. La función de orientación de comportamientos. La resolución de conflictos. La función promocional y la configuración de las condiciones de vida. La función distributiva. La organización y legitimación del poder social. El cuidado del derecho. Derecho y cambio social. ............. ....................... .......... LOS FINES DEL DERECHO. La paz. La seguridad jurídica. La justicia. Anticipo de algunas concepciones de la justicia................... justicia. ..................
619 634 63 4
C APÍTULO VIII
EL CONCEPTO DE DERECHO PRIMERA P P ARTE. L A ..................... ........ 701 A CUESTIÓN CUESTIÓN DEL CONCEPTO DE DERECHO ............. 1. INTRODUCCIÓN. Distintas perspectivas para dar un concepto 2.
de derecho. ............. ......................... ......................... ......................... ........................ ......................... ................... ...... UIÉN DICE QUÉ ES EL DERECHO? El papel de la Ciencia ¿Q UIÉN del Derecho, de la Teoría General del Derecho y de la Filosofía del Derecho. Poniendo en línea algunos línea algunos conceptos de derecho. ............. ......................... ......................... ......................... ........................ ......................... ................... ......
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SEGUNDA P P ARTE. UNA ........................ ....................... .......... 719 NA DESCRIPCIÓN DESCRIPCIÓN DEL DERECHO........... 1. INTRODUCCIÓN. Un enunciado a considerar. ........................... ............................... .... 719 2. L AS PALABRAS CLAVE DE UNA DESCRIPCIÓN DEL DERECHO. Fenómeno. Cultural. Normativo. Preferentemente. Lenguaje. Producción. Interpretable. Argumentable. Sociedad. Coercibilidad. Eficacia. ........... ........................ ......................... ......................... ......................... .............. ..
721 72 1
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IX
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3.
EPÍLOGO. A modo de conclusión. ............. ......................... ......................... ....................... ..........
Bibliografía........... ........................ ......................... ........................ ......................... ......................... ......................... ................. ....
732 732 735
