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INVALIDEZ DE MATRIMONIO E INVALIDEZ DE TESTAMENTO

ANÁSILIS E INTERPRETACIÓN DE LA INVALIDEZ DE MATRIMONIO E INVALIDEZ DE TESTAMENTO DEL CÓDIGO CIVIL PERUANO

SHERLIE, HUERTAS SOLIS Universidad José Faustino Sánchez Carrión Acto Jurídico María Hortencia Alvarado Robles

Sherlie Korin Huertas Solis, Facultad De Derecho Y Ciencias Políticas, Universidad José Faustino Sánchez Carrión Perú, 09 de Julio del 2014


RESUMEN La invalidez matrimonial es de índole especial, peculiar y tiene rasgos propios que la diferencian entre sus causales, atenta la naturaleza institucional del matrimonio y afecta a los actos y negocios jurídicos patrimoniales. Ya que la invalidez del matrimonio produce consecuencias graves en el hogar. El objetivo principal de esta monografía es comprender los artículos del código civil en lo que se refiere a invalidez de matrimonio e invalidez de testamento y ver la aplicación de estos en determinados casos que se puedan presentar. El enfoque que se utilizó es el de análisis e interpretación, haciendo uso de determinados libros de autores peruanos que estudian estos temas.

Palabras clave:


INTRODUCCIÓN El acto jurídico es la manifestación de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurídicas, dentro de estos actos jurídicos está el matrimonio y el testamento la cual su observancia queda queda bajo sanción de nulidad. A la vez el matrimonio es un acto jurídico, pero de naturaleza tan trascendental para el orden social que requiere normas especiales que regulen su invalidez, ya que ésta puede acarrear la disolución de la familia. Mientras que el acto testamentario es una manifestación de voluntad y, por ella, un genuino acto jurídico que se forma con la sola voluntad del testador. Invalidez significa cualidad de inválido, y el Diccionario de la RAE en la cuarta acepción del término dice que inválido es lo nulo y de ningún valor, por no tener las condiciones que exigen las leyes. leyes. Es así que la invalidez tanto del matrimonio como del del testamento toma suma importancia en la interpretación de los artículos que confieren su regulación en el código civil. Por ello el objetivo de esta monografía es afianzar nuestros conocimientos en estos dos temas, para poder aplicarlos aplicarlos en la ejecución ejecución de nuestra nuestra vida profesional.

1.

ACTO JURÍDICO


La definición del acto jurídico, en nuestro país, se encuentra definido como

la

“

manifestación de voluntad destinado a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurídicas y que esta manifestación de voluntad debe cumplir con ciertos requisitos los cuales son los siguientes: Agente capaz, fin lícito, objeto físicamente y jurídicamente posible y la observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad . (Código Civil Peruano. 1984 ”

Libro II, Acto Jurídico, Art. 140º).

Causales de nulidad del acto jurídico El acto jurídico es nulo: Cuando falta la manifestación de voluntad del agente. Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto en el artículo 1358. Cuando su objeto es física o jurídicamente imposible o cuando sea indeterminable. Cuando su fin sea ilícito. Cuando adolezca de simulación absoluta. Cuando no revista la forma prescrita bajo sanción de nulidad. Cuando la ley lo declara nulo. En el caso del artículo V del Título Preliminar, salvo que la ley establezca sanción diversa. (Código Civil Peruano. 1984 Titulo IX - Nulidad del Acto Jurídico, Art. 219º).

2.

INVALIDEZ


El Código Civil peruano utiliza el término genérico de la Invalidez para determinar la ineficacia estructural es decir a la nulidad (pública) y la anulabilidad (privada) del acto jurídico. 1 En la doctrina peruana, los diversos tratadistas que se han dedicado en explicar la naturaleza de la construcción de la Ineficacia del Acto Jurídico, son diversas, estas varían según sea el caso por la diferencia en concebir la estructura del acto jurídico y consecuentemente la estructura y las causales de la ineficacia del Acto jurídico, así tenemos que:

a. Análisis de la construcción doctrinaria de la ineficacia del acto jurídico según VIDAL RAMIREZ, Fernando (pág. 492).

2

Este autor peruano, al realizar el planteamiento a cerca de la ineficacia de los actos jurídicos, plantea la teoría del "Acto Jurídico Nulo", con la que se refiere a la ineficacia estructural de los actos jurídicos a saber:

1.

Con esto queremos resaltar que la doctrina reciente utiliza el término de ineficacia estructural cuando se refiere a los defectos que se dan en la estructura (requisitos en el C.C.) al momento de la realización de los negocios.

2.

VIDAL RAMÍREZ, FERNANDO. "EL ACTO JURÍDICO", Editorial GRIJLEY, página 492, Lima 1998.

Y refiriéndose a la ineficacia funcional del acto jurídico la clasifica como "figuras afines a la Nulidad", a saber: saber:


b. Análisis de la construcción doctrinaria de la ineficacia del acto jurídico según TORERES VASQUEZ, Aníbal(Pág. 601). 3 Cuando realiza la clasificación de la ineficacia estructural de los actos jurídicos, lo hace de la siguiente forma:

Y cuando se refiere a la ineficacia funcional de los actos jurídicos, el autor peruano clasifica a la ineficacia funcional del acto jurídico en:

3.

TORRES VASQUEZ Aníbal. "EL ACTO JURÍDICO", Editorial San Marcos, página 571, Lima 1998.

c. Análisis de la construcción doctrinaria de la ineficacia del acto jurídico según TABOADA CORDOVA, Lizardo (Pág. 340).

4


El maestro Taboada, clasifica a la ineficacia estructural del negocio jurídico en:

Y refiriéndose a la ineficacia funcional del negocio jurídico lo clasifica en:

3.

ACTO JURÍDICO DEL MATRIMONIO El matrimonio es la unión voluntariamente concertada por un varón y una mujer

legalmente aptos para ella y formalizada con sujeción a las disposiciones de este Código, a fin de hacer vida común. El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones, derechos, deberes y responsabilidades iguales. (Código Civil Peruano. 1984 Libro III - Derecho De Familia, Art. 234º).

La interpretación de este artículo según

GUTIÉRREZ CAMACHO1 (2011), esta

opción del legislador es de particular importancia no solo por las implicancias que entraña y que se desarrollan en este comentario, sino porque nuestro ordenamiento constitucional conceptúa al matrimonio, junto con la familia, como un instituto fundamental de la sociedad. (p.2)

"El matrimonio es la unión de un varón y una mujer en forma voluntaria y estando legalmente aptos para ello, que se haya formalizado con sujeción a las disposiciones contenidas dentro de nuestro ordenamiento jurídico, por lo que en caso de incumplimiento de


las mismas es sancionado este acto jurídico con nulidad" (Exp. Nº 93-98, Resolución del 1/04/98, Sexta Sala de Familia de la Corte Superior de Lima). "El matrimonio constituye un acto jurídico sui géneris, que origina deberes y derechos de contenido patrimonial, y los actos jurídicos que muchas veces celebran mantienen tal dualidad, que es componente esencial del Derecho de Familia. Por lo tanto, no es procedente aplicar a un acto de estas características, como es el caso de la separación de patrimonios, las normas generales de contratación que tienen contenido eminentemente patrimonial". (Cas. Nº 837-97. El Código Civil a través de la Jurisprudencia Casatoria, Tomo1, p. 123). "El matrimonio es la forma legal de constituir una familia y consiste en la unión voluntaria concertada por un varón y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujeción a las disposiciones del Código Civil con la finalidad de hacer vida en común".(Cas. Nº 3109-98. El Código Civil a través de la Jurisprudencia Casatoria, Tomo " p. 123).

4.

TABOADA CORDOVA, Lizardo. "ACTO JURÍDICO, NEGOCIO JURÍDICO Y CONTRATO", Editorial GRIJLEY, Primera edición, Página 308. Lima Junio de 2002.

5.

GUTIÉRREZ CAMACHO, WALTER. Derecho Familiar Peruano. Tomo 2. Gaceta Jurídica, Lima, 2011

4.

INVALIDEZ DE MATRIMONIO

EL ARTÍCULO 274º DEL CÓDIGO CIVIL. ES NULO EL MATRIMONIO


Comentario De Alex Plácido Vilcachagua

1.

Del enfermo mental, aun cuando la enfermedad se manifieste después de celebrado el acto o aquél tenga intervalos lúcidos. No obstante, cuando el enfermo ha recobrado la plenitud de sus facultades, la acción corresponde exclusivamente al cónyuge perjudicado y caduca si no se ejercita dentro del plazo de un año a partir del día en que cesó la incapacidad.

Se trata de una causal de nulidad del matrimonio relacionada con la aptitud nupcial de uno de los contrayentes, quien padece de enfermedad mental crónica, aunque tenga intervalos de lucidez. El fundamento de la norma es doble: en primer lugar, la protección del enfermo mental que ha otorgado un acto jurídico de la importancia del matrimonio sin discernimiento; en segundo término, la protección del sano, a quien no parece justo imponer la carga de una unión perpetua con un enfermo mental si obró ignorando la enfermedad. Debe destacarse que la previsión legislativa se refiere a la situación de hecho de la enfermedad mental sin relación con la interdicción civil por esta misma causal. Pero la existencia de esto último no es del todo indiferente, sino que influye sobre la carga de la prueba. Si existe sentencia de interdicción civil, como que ella supone que se ha acreditado judicialmente la demencia, resulta innecesario volverla a probar; quien sostenga la rehabilitación en el momento del matrimonio es quien deberá acreditarla. En cambio, si no existe sentencia de interdicción civil, corresponde a quien ataca el matrimonio demostrar la enajenación mental al tiempo de celebrarlo. De otro lado y en consideración al criterio mayormente aceptado sobre la génesis de la enfermedad mental que la aprecia como una anomalía congénita y que se manifiesta por diversos estímulos o factores potencialmente provocadores de su evolución natural que la


conducen al estado crónico, es que se admite la vigencia de la causal para demandar la invalidez aun cuando la enfermedad mental se manifieste después de celebrado el matrimonio. La disposición legal también destaca la vigencia de la causal para demandar la invalidez del matrimonio si el enfermo mental tiene intervalos de lucidez; los que se presentan, según la apreciación generalmente aceptada, en ciertos casos de restablecimiento de la normalidad, como en las psicosis intermitentes con accesos separados por épocas de lucidez perfecta y de bastante duración, que constituyen estados de auténtica salud. Respecto de la legitimación activa por esta causal y con relación a la extinción de la imprescriptibilidad de la pretensión de nulidad del matrimonio por la caducidad, la ley expresamente regula un régimen para el supuesto en que el enfermo ha recobrado la plenitud de sus facultades mentales; estando implícito, a partir de considerar las características del régimen legal de invalidez del matrimonio, el tratamiento legal para el caso contrario: cuando el enfermo aún no recupera sus facultades mentales. Para la primera circunstancia, reserva su ejercicio a favor del cónyuge perjudicado y caduca dentro del plazo de un año a partir del día en que cesó la capacidad. Al respecto, debe considerarse que con la denominación "cónyuge perjudicado" se alude, de acuerdo con la situación de hecho que se presente, tanto al cónyuge que descubre, luego de recobrar sus facultades mentales, haber contraído matrimonio siendo enfermo mental; como, también, al cónyuge sano a quien se le revela la enfermedad mental que padeció su otro consorte.

Para el segundo evento no realiza reserva alguna del ejercicio de la pretensión, por lo que, mientras el cónyuge enfermo no recupere sus facultades mentales, rige el principio de que la pretensión puede ser ejercitada por todos los que tengan legítimo interés. Asimismo, no


establece un plazo de caducidad, por lo que la pretensión puede ser ejercitada en todo momento, mientras el cónyuge enfermo no recupere sus facultades mentales. La revisión de las previsiones legales descritas evidencia que el cómputo del plazo de caducidad se inicia a partir de un momento que no puede ser señalado con precisión, si se considera que la "cesación de la incapacidad" no es un hecho que tiene lugar en un instante exacto y determinado. Por ello se propone como supuesto de hecho convalidante, para el enfermo mental, el continuar la vida común después de recobrada la razón; y, para el sano, el continuar la vida marital después de conocer el estado mental del otro contrayente. En cualquiera de esas circunstancias, es obvio que se acepta el matrimonio pese a la falta de voluntad o al error sufrido; por lo que queda convalidado y la pretensión no puede ser ejercida.

2.

Del sordomudo, del ciego sordo y del ciego mudo que no sepan expresar su voluntad de manera indubitable. Empero si aprenden a expresarse sin lugar a duda, es de aplicación lo dispuesto en el inciso 1.

Se trata de otra causal de nulidad del matrimonio relacionada con la aptitud nupcial de uno de los contrayentes, quien siendo sordomudo, ciego sordo o ciego mudo no sabe expresar su voluntad de manera indubitable. El fundamento de la norma es evidente: es la protección a las personas que se encuentran en dificultad para consentir indubitable mente al matrimonio.

Asimismo, debe destacarse que la previsión legislativa se refiere a la situación de hecho del sordomudo, ciego sordo o ciego mudo que no sabe expresar su voluntad indubitable mente sin relación con la interdicción civil por esta misma causal. Pero, y como en el caso


anterior, la existencia de esto último no es del todo indiferente, sino que influye sobre la carga de la prueba. Si existe sentencia de interdicción civil, como ella supone que se ha acreditado judicialmente tal situación de hecho, resulta innecesario volverla a probar; quien sostenga que sí sabía expresarse indubitablemente en el momento del matrimonio es quien deberá acreditarla. En cambio, si no existe sentencia de interdicción civil, corresponde a quien ataca el matrimonio demostrar tal dificultad al tiempo de celebrarlo. Respecto de la legitimación activa por esta causal y con relación a la extinción de la imprescriptibilidad de la pretensión de nulidad del matrimonio por la caducidad, la ley expresamente regula un régimen para el supuesto en que el cónyuge afectado con el impedimento aprende a expresarse sin lugar a dudas; estando implícito, a partir de considerar las características del régimen legal de invalidez del matrimonio, el tratamiento legal para el caso contrario: cuando el cónyuge afectado con el impedimento aún no aprende a expresarse en forma indubitable. Para la primera circunstancia, reserva su ejercicio a favor del cónyuge perjudicado y caduca dentro del plazo de un año a partir del día en que aprendió a expresar su voluntad de manera indubitable. Al respecto, debe considerarse que con la denominación "cónyuge perjudicado" se alude a aquél impedido que, después de contraer matrimonio, aprendió a expresar su voluntad. Para el segundo evento no se realiza reserva alguna del ejercicio de la pretensión; por lo que, mientras el cónyuge afectado no aprende a expresarse indubitablemente, rige el principio de que la pretensión puede ser ejercitada por todos los que tengan legítimo interés. Asimismo, no establece un plazo de caducidad; por lo que la pretensión puede ser ejercitada en todo momento, mientras el cónyuge afectado no se exprese de manera indubitable.


3.

Del casado. No obstante, si el primer cónyuge del bígamo ha muerto o si el primer matrimonio ha sido invalidado o disuelto por divorcio, solo el segundo cónyuge del bígamo puede demandar la invalidación, siempre que hubiese actuado de buena fe. La acción caduca si no se interpone dentro del plazo de un año desde el día en que tuvo conocimiento del matrimonio anterior. Tratándose del nuevo matrimonio contraído por el cónyuge de un desaparecido sin que se hubiera declarado la muerte presunta de éste, solo puede ser impugnado, mientras dure el estado de ausencia, por el nuevo cónyuge y siempre que hubiera procedido de buena fe. En el caso del matrimonio contraído por el cónyuge de quien fue declarado presuntamente muerto, es de aplicación el artículo 68.

Esta causal de nulidad supone la subsistencia de un matrimonio civil anterior; esto es, que el primer matrimonio civil no sea disuelto por la muerte de uno delos cónyuges o por el divorcio o por la invalidez del mismo. Se fundamenta en la protección de la institucionalización de la unión intersexual monogámica, de un solo hombre con una sola mujer; quiere decir que la existencia de un vínculo matrimonial subsistente impide la constitución de otro Vínculo matrimonial. Respecto de la legitimación activa por esta causal y con relación a la extinción de la imprescriptibilidad de la pretensión de nulidad del matrimonio por la caducidad, la ley expresamente distingue un régimen para los siguientes supuestos:

a) El nuevo matrimonio contraído por una persona casada; b) El nuevo matrimonio contraído por el cónyuge de un desaparecido sin que se hubiera declarado la muerte presunta de éste; y,


c) El matrimonio contraído por el cónyuge de quien fue declarado presuntamente muerto. Para la primera circunstancia, expresamente regula el caso de que el primer matrimonio se haya extinguido, sea porque ha muerto el primer cónyuge del bígamo o si aquél ha sido invalidado o disuelto por divorcio; estando implícito, a partir de considerar las características del régimen legal de invalidez del matrimonio, el tratamiento legal para el caso contrario: cuando el primer matrimonio está vigente. Cuando el primer matrimonio se ha extinguido, reserva su ejercicio a favor del segundo cónyuge del bígamo, siempre que haya actuado de buena fe, y caduca dentro del plazo de un año a partir del día en que tuvo conocimiento del matrimonio anterior. En cambio, cuando el primer matrimonio está vigente no se realiza reserva alguna del ejercicio de la pretensión; por lo que rige el principio de que la pretensión puede ser ejercitada por todos los que tengan legítimo interés, incluso por el propio bígamo. Asimismo, no establece un plazo de caducidad; por lo que la pretensión puede ser ejercitada en todo momento, mientras el primer matrimonio esté vigente. Tratándose del nuevo matrimonio contraído por el cónyuge de un desaparecido sin que se hubiera declarado la muerte presunta de éste, expresamente regula el caso de subsistir la ausencia. En este supuesto reserva el ejercicio de la pretensión al nuevo cónyuge, siempre que hubiera procedido de buena fe y mientras dure el estado de ausencia. Está implícito que, si la ausencia concluye por la reaparición del desaparecido, serán aplicables las disposiciones anotadas para el caso de que el primer matrimonio esté vigente. En cambio, si la ausencia termina por la declaración de muerte presunta del desaparecido, el cónyuge supérstite podrá contraer válidamente un nuevo matrimonio por cuanto la muerte pone fin a la persona (artículo 61 del Código Civil). En ese sentido, si el


declarado muerto presunto reaparece y obtiene su reconocimiento de existencia, ello no invalidará el nuevo matrimonio que hubiere contraído su ex cónyuge.

4.

De los consanguíneos o afines en línea recta. De los consanguíneos en segundo y tercer grado de la línea colateral. Sin embargo, tratándose del tercer grado, el matrimonio se convalida si se obtiene dispensa judicial del parentesco. De los afines en segundo grado de la línea colateral cuando el matrimonio anterior se disolvió por divorcio y el ex cónyuge vive.

En las disposiciones legales citadas se contempla al parentesco consanguíneo o afín, en línea recta o colateral, respectivamente, como causales de nulidad del matrimonio. Así, se establece que: a.

El parentesco afecta de nulidad al matrimonio celebrado por los consanguíneos y afines en línea recta, en todos y cada uno de sus grados.

b.

El parentesco afecta de nulidad al matrimonio celebrado por los consanguíneos en segundo y tercer grado de la línea colateral.

c.

El parentesco afecta de nulidad al matrimonio celebrado por los afines en segundo grado cuando el matrimonio que lo produjo se disolvió por divorcio y el ex cónyuge vive.

Para todos estos casos no se realiza reserva alguna del ejercicio de la pretensión; por lo que rige el principio de que la pretensión puede ser ejercitada por todos los que tengan legítimo interés, incluso por el propio afectado con el impedimento.


Asimismo, no se establece un plazo de caducidad; por lo que la pretensión puede ser ejercitada en todo momento. Téngase presente que, en atención al principio de favorecer el matrimonio, se regula expresamente la convalidación del matrimonio contraído por quienes están vinculados por el parentesco consanguíneo en tercer grado, si se obtiene su dispensa judicial. Debe destacarse que la afinidad no subsiste como impedimento matrimonial después de la invalidación del matrimonio que la creó. Ello es así por cuanto invalidado un matrimonio, como principio todos sus efectos desaparecen con efecto retroactivo; claro está que ese principio reconoce excepciones, pero éstas están determinadas en la ley y entre ellas no se encuentra la subsistencia de la afinidad. Obsérvese que, no obstante tratarse de un impedimento dirimente, nuestro. Código Civil no regula expresamente el caso del parentesco adoptivo como causal de nulidad del matrimonio; resultando evidente que los contrayentes adolecen de aptitud nupcial. Siendo ésta un elemento estructural o esencial del acto jurídico matrimonial y no estando esa eventualidad regulada expresamente como causal de nulidad, se confirma la inexistencia del matrimonio celebrado por quienes no tienen aptitud nupcial, en este caso señalado; aunque y conservando la especialidad del régimen de invalidez, también se aprecia en tal supuesto un caso de nulidad virtual por el contrario venirse el artículo 234 del Código Civil que contiene el concepto de matrimonio para el sistema jurídico peruano.

5.

Del condenado por homicidio doloso de uno de los cónyuges con el sobreviviente a que se refiere el artículo 242, inciso 6.


Obsérvese que se sanciona solo la nulidad del matrimonio celebrado entre el condenado como partícipe en el homicidio doloso de uno de los cónyuges con el sobreviviente; omitiéndose el caso del procesado por esta causa, supuesto contemplado en el impedimento matrimonial a que se refiere el artículo 242,inciso 6, del Código Civil. Para el caso expresamente regulado no se realiza reserva alguna del ejercicio de la pretensión; por lo que rige el principio de que la pretensión puede ser ejercitada por todos los que tengan legítimo interés, inclusive por el propio afectado con el impedimento. Asimismo, no se establece un plazo de caducidad; por lo que la pretensión puede ser ejercitada en todo momento. Como se ha anotado, no obstante tratarse de un impedimento dirimente, nuestro Código Civil no regula expresamente el caso del procesado por esa causa que contrae nupcias con el cónyuge supérstite como causal de nulidad del matrimonio; resultando evidente que, en tal supuesto, los contrayentes también adolecen de aptitud nupcial. Siendo ésta un elemento estructural o esencial del acto jurídico matrimonial y no estando esa eventualidad regulada expresamente como causal de nulidad, se confirma la inexistencia del matrimonio celebrado por quienes no tienen aptitud nupcial, en este caso señalado; aunque y conservando la especialidad del régimen de invalidez, también se aprecia en tal supuesto un caso de nulidad virtual por contravenirse el artículo 234 del Código Civil que contiene el concepto de matrimonio para el sistema jurídico peruano.

6.

De quienes lo celebren con prescindencia de los trámites establecidos en los artículos 248 a 268. No obstante, queda convalidado si los contrayentes han actuado de buena fe y se subsana la omisión.


Como se sabe, la legitimidad de la unión matrimonial es un concepto elástico y mutable, ya que depende de las formas matrimoniales que son concretamente el conjunto de solemnidades requeridas por la ley para el reconocimiento jurídico del vínculo matrimonial. Entre esas solemnidades se comprende la intervención de la autoridad competente para su celebración, quien se limita a verificar la identidad de los contrayentes, a comprobar su aptitud nupcial y a recibir la expresión del consentimiento matrimonial; garantizando, así, la formalización del matrimonio con sujeción a las disposiciones del Código Civil. Sobre este último punto debe recordarse que en el momento actual y de acuerdo con el artículo 4 de la Constitución, la forma civil obligatoria es la única reconocida como productora de los efectos legales previstos para el matrimonio. En tal virtud, se trata de una forma prescrita por lo que expresamente se sanciona con nulidad su inobservancia- que, por virtud del principio de favorecer las nupcias, se ve atenuada en cuanto a sus efectos en caso de inobservancia, al permitirse su convalidación si los contrayentes han actuado de buena fe y subsanan las omisiones en que incurrieron; desvaneciéndose la potencial nulidad. La subsanación de las omisiones importa realizar aquello que se dejó de hacer involuntariamente. Así, por ejemplo, presentar copia certificada de la partida de nacimiento, no exigida en su momento por considerarse suficiente la entrega de fotocopia del documento de identidad de los contrayentes; realizar la publicación del edicto matrimonial, no efectuado oportunamente al no haber sido proporcionado por la municipalidad respectiva; etc. De acuerdo con lo regulado, no se realiza reserva alguna del ejercicio de la pretensión; por lo que rige el principio de que la pretensión puede ser ejercitada por todos los que tengan legítimo interés, inclusive por el propio afectado con el impedimento. Asimismo, no se


establece un plazo de caducidad; por lo que la pretensión puede ser ejercitada en todo momento.

7.

De los contrayentes que, actuando ambos de mala fe, lo celebren ante funcionario incompetente, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa, civil o penal de éste. La acción no puede ser planteada por los cónyuges.

Como se ha indicado, la intervención de la autoridad competente para celebrar el matrimonio es una de las solemnidades esenciales requeridas por la ley para el reconocimiento jurídico del vínculo matrimonial. La competencia de la autoridad viene determinada por la función misma y por el territorio. Lo primero se aprecia cuando la ley reconoce que los llamados a celebrar el matrimonio son el alcalde, el registrador y el comité especial, en las comunidades campesinas y nativas. En tal sentido, si el matrimonio civil lo realiza un juez de paz o un notario público, aquél ha sido celebrado por un funcionario incompetente. Lo segundo se observa cuando la ley establece quela autoridad competente por razón del territorio es la del domicilio de cualquiera de los contrayentes. Para tal efecto se exige presentar la prueba del domicilio a fin de vincular a la autoridad competente. En tal virtud, si el matrimonio civil se realiza ante una autoridad de una jurisdicción diferente de la del domicilio delos contrayentes, aquél también ha sido celebrado ante un funcionario incompetente.

La presente disposición legal se refiere a la nulidad del matrimonio celebrado ante funcionario incompetente por contrayentes que han actuado ambos de mala fe. En este supuesto y respecto de la legitimación activa por esta causal, se realiza una reserva negativa


con relación a los cónyuges cuando se alega la nulidad del matrimonio; es decir, que en este supuesto, la pretensión no puede ser ejercitada por los contrayentes. Se concluye, entonces, que la pretensión puede ser ejercitada por todos los que tengan legítimo interés. Con relación a la extinción de la imprescriptibilidad de la pretensión de invalidez del matrimonio por la caducidad, la ley no establece expresamente plazo de caducidad para el caso de nulidad; concluyéndose, entonces, que la pretensión puede ser ejercitada en todo momento.

COMENTARIO DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE EL ART. 274º

"La legislación sobre derecho familiar, por la naturaleza y consecuencia de las relaciones de familia, es especial, autónoma, no resultando por tanto de aplicación las normas generales del acto jurídico, máxime si la misma legislación contempla casos de convalidación del matrimonio nulo y anulable por decisión posterior de los contrayentes". (Exp. N° 455-85, Corte Superior de Justicia de Lima, Jurisprudencia Civil, p. 20). "Es nulo el matrimonio contraído por persona casada". (Exp. N° 210-96-Lima, Ramírez Cruz, Eugenio, Jurisprudencia Civil y Comercial, p. 171).

"Que siendo el matrimonio del casado nulo, por excepción, el legislador conviene en otorgarle caracteres de anulable en tres supuestos: a) si el primer cónyuge del bígamo ha muerto; b) el primer matrimonio ha sido invalidado, o, c)si éste ha sido disuelto por divorcio,


restringiendo en este caso la acción al segundo cónyuge del bígamo, siempre que hubiese actuado de buena fe, dándole un plazo perentorio para demandar, caso contrario caduca la acción, admitiéndose que el matrimonio nulo de vengue en anulable, y por lo tanto, sea objeto de confirmación por la inacción".(Exp. NSI 2186-97, Resolución del 11/05/98, Sexta Sala de Familia de la Corte Superior de Lima). "Producido el cambio de naturaleza de la causal de nulidad por el de anulabilidad, la titularidad en la acción corresponde en forma limitada al cónyuge del bígamo".(Exp. N° 80294-Lima, Gaceta Jurídica NSI 38, p. 21-A). "La acción de anulabilidad se limita solo al cónyuge del bígamo, siempre que haya actuado de buena fe, es decir, ignorando el matrimonio anterior. Esta causal caduca si no se interpone la acción en el transcurso de un año, desde que se tuvo conocimiento".(Exp. N° 1041-95-lca, Gaceta Jurídica NSI 39, p. 11-G). "Las normas sobre validez de matrimonio difieren de los criterios generales establecidos en materia de nulidad de acto jurídico. En nuestra legislación civil existen casos en que el matrimonio inválido es susceptible de ser subsanado o con validado. El artículo 274 inciso tercero regula los casos excepcionales en los que el matrimonio que implica bigamia pierde las características de matrimonio nulo. En el caso de que el primer cónyuge del bígamo haya muerto o si el primer matrimonio ha sido invalidado o disuelto por divorcio, solo el segundo cónyuge puede demandar la invalidez, siempre y cuando hubiera actuado de buena fe. La acción caduca si no se ejercita dentro de un año desde que se conoció del matrimonio anterior. Esta acción solamente se transmite a los herederos de la segunda cónyuge, cuando ésta hubiera iniciado la acción dentro del plazo de un año de conocido el


matrimonio anterior".(Cas. N° 194-96, El Código Civil a través de la Jurisprudencia Casatoria, p.135). "No se puede pretender la nulidad del segundo matrimonio del bígamo, cuando el primer matrimonio de éste ha sido declarado nulo, pues si el primer matrimonio no vale, no puede alegarse que aquél se encontraba impedido de contraer matrimonio".

EL ARTÍCULO 275º DEL CÓDIGO CIVIL. ACCIÓN DE NULIDAD


La acción de nulidad debe ser interpuesta por el Ministerio Público y puede ser intentada por cuantos tengan en ella un interés legítimo y actual. Si la nulidad es manifiesta, el juez la declara de oficio. Sin embargo, disuelto el matrimonio, el Ministerio Público no puede intentar ni proseguir la nulidad ni el juez declararla de oficio. Comentario de Alex Plácido Vilcachagua Respecto de la legitimación para ejercitar la pretensión de invalidez del matrimonio, sea nulidad o anulabilidad, la ley en forma expresa señala los casos de reserva de su ejercicio a favor de uno o de ambos cónyuges, toda vez que las nupcias los vincula directamente; pudiendo sus herederos, en esos supuestos, solo continuar el proceso ya iniciado (artículo 278 del Código Civil). Para aquellas situaciones en las que no se ha realizado la reserva expresa a favor de los cónyuges, rige el principio de que la pretensión puede ser ejercitada por todos los que tengan legítimo interés; pudiendo los herederos, además, continuar el proceso ya iniciado (artículo 279 del Código Civil).Por la necesidad de salvaguardar el orden público, se impone al Ministerio Público la obligación de interponer la demanda respectiva y se faculta al juez de Familia declararla de oficio cuando sea manifiesta (artículo 275 del Código Civil). Debe advertirse que, por esta misma razón, la regla del nemoaudítur, vale decir, el principio que veda alegar la propia torpeza, decae en el régimen de invalidez del matrimonio; por lo que, pueden ejercitar la pretensión cualquiera de los cónyuges y no solo el cónyuge que ignoró la existencia del impedimento.

Resulta importante resaltar que en nuestra legislación se comprueba una evidente incongruencia entre las disposiciones relacionadas con la legitimación activa, contenidas en el artículo 274, respecto de la regla del artículo 275 del Código Civil. Y es que esta última


disposición sentencia que la pretensión de nulidad del matrimonio puede ser ejercitada por quienes tengan un legítimo interés, mientras que el artículo 274 establece los casos en que la pretensión de nulidad del matrimonio está reservada a favor de los cónyuges. Sin embargo, esta incongruencia se resuelve considerando el principio de favorecer las nupcias que gobierna la especialidad del régimen.

No obstante, se ha propuesto modificar el artículo 275 del Código Civil, y precisar que "la pretensión de invalidez del matrimonio corresponde solo a los cónyuges cuando la ley les reserva su ejercicio. No se transmite a los herederos, pero éstos pueden continuar la iniciada por el causante". Se agrega que, "en los demás casos, debe ser ejercitada por el Ministerio Público y puede ser intentada por cuantos tengan en ella un interés legítimo y actual". Por último, "disuelto el matrimonio, el Ministerio Público no puede intentar ni proseguir el proceso, sin perjuicio del derecho que los herederos tienen por sí mismos como legítimos interesados en la invalidez, en los casos en que no se reservó la pretensión a los cónyuges".

CARÁCTER INEXTINGUIBLE DE LA ACCIÓN DE NULIDAD EL ARTÍCULO 276º DEL CÓDIGO CIVIL.


LA ACCIÓN DE NULIDAD NO CADUCA Comentario de Alex Plácido Vilcachagua Siendo las acciones de estado de familia imprescriptibles por estar referidas ala persona en sí misma, la pretensión de invalidez del matrimonio también goza de esa misma característica. Sin embargo, y por el principio de favorecer las nupcias, se establece en la ley los supuestos en que esa característica se extingue por caducidad, tanto en casos de nulidad como de anulabilidad; produciendo, de esta manera, la convalidación del matrimonio. Ello es así, por cuanto el interés en afianzar la unión matrimonial exige eliminar la incertidumbre que importaría el mantener vigente la pretensión en el tiempo. En tal sentido, cuando no se establezca un plazo de caducidad, la pretensión puede ser ejercitada en todo momento, lo que imposibilita la convalidación del matrimonio; en cambio, previsto un plazo de caducidad y no habiéndose ejercitado la pretensión oportunamente, el matrimonio queda convalidado. Resulta importante resaltar que en nuestra legislación se comprueba otra evidente incongruencia entre las disposiciones relacionadas con esta materia. Así, el artículo 276 establece que la acción de nulidad no caduca; desconsiderando que en el artículo 274 del Código Civil se han contemplado los casos en que caduca la pretensión de nulidad. Al respecto, esta incongruencia también se resuelve considerando el principio de favorecer las nupcias que gobierna la especialidad del régimen. No obstante, se ha propuesto modificar el artículo 276 del Código Civil y precisar que "la pretensión de invalidez del matrimonio es imprescriptible, sin perjuicio de que pueda producirse su extinción en los supuestos previstos en este Código"; lo que ocurre con la caducidad. Debe destacarse que los problemas derivados de la extinción de la pretensión de invalidez del matrimonio son de los que más dividen a la doctrina en esta materia. El principal de aquéllos es el referente a si a la pretensión de invalidez le son aplicables las reglas


generales de prescripción. Ya se ha expuesto el criterio de que las acciones de estado de familia son ímprescriptibles, sin perjuicio de que pueda producirse su caducidad en determinados supuestos. Por lo tanto, se considera imprescriptible la acción de invalidez del matrimonio. Otra parte de la doctrina sostiene la aplicabilidad de las disposiciones generales sobre prescripción, con lo que en general la acción prescribiría a los diez años. Aun cuando se estima que la especialidad del régimen de invalidez del matrimonio es suficiente para rechazar la posibilidad de que prescriba la acción, es útil señalar un ejemplo para poner en manifiesto las aberraciones a que puede dar lugar la solución contraria. Piénsese en el caso del matrimonio contraído por parientes consanguíneos o afines en línea recta (artículo 277, inciso 4, del Código Civil). La prescripción implicaría la consolidación de un matrimonio en el que existe un grave impedimento matrimonial (el parentesco), lo que no responde a ninguna razón lógica ni de conveniencia individual ni social. Es que debe tenerse en cuenta que la prescripción de la acción de invalidez del matrimonio tiene por consecuencia la consolidación de un estado de familia que no conviene mantener. Por lo tanto, la aplicación práctica del principio corrobora el criterio de que la pretensión de invalidez del matrimonio no es prescriptible, aun cuando puede extinguirse por caducidad. Sin embargo, la caducidad no es la única causa que produce la extinción de la pretensión de invalidez del matrimonio.

Ella también se genera por la verificación de supuestos de hecho convalidantes, como ocurre cuando se obtiene la dispensa judicial del parentesco, para quienes se casaron siendo consanguíneos de tercer grado (artículo 274, inciso 5, del Código Civil); se subsanan las omisiones de forma para casarse, para quienes lo celebraron de buena fe y prescindieron de


los trámites legales (artículo 274, inciso 8, del Código Civil); o, se adquiere la mayoridad, para quien lo contrajo siendo menor de edad (artículo 277, inciso 1, del Código Civil).Un supuesto interesante de extinción de la pretensión de invalidez del matrimonio es el referido a la muerte de uno de los cónyuges. Como se ha señalado al comentar el artículo 275 del Código Civil, la ley en forma expresa ha precisado los casos en que se reserva el ejercicio de la pretensión a favor de uno o de ambos cónyuges; pudiendo sus herederos, en esos supuestos, solo continuar el proceso ya iniciado. Para aquellas situaciones en las que no se ha realizado la reserva expresa a favor de los cónyuges, rige el principio de que la pretensión puede ser ejercitada por todos los que tengan legítimo interés; pudiendo los herederos, además, continuar el proceso ya iniciado. Siendo así, la muerte de uno de los cónyuges produce la extinción de la acción de invalidez del matrimonio, solo en los casos en que la ley ha reservado el ejercicio de la pretensión a favor de uno o de ambos consortes. En los otros supuestos, se puede intentar la pretensión de invalidez del matrimonio postmórtem. No obstante ser esta la solución legal, se estima su desaprobación. Si bien el fundamento de ésta radica en la subordinación del aspecto patrimonial al moral, que se vería afectado por la discusión de la validez del matrimonio después de la muerte de los directos interesados, no puede perderse de vista que la finalidad de la pretensión de invalidez del matrimonio es la de impedir que el matrimonio viciado produzca efectos jurídicos, efectos que pueden afectar los derechos de terceros; razón por la que, la limitación no es adecuada. Finalmente, se discute si la extinción se produce cuando uno de los contrayentes fallece durante la sustanciación del proceso de invalidez del matrimonio. Una parte de la doctrina sostiene la solución positiva, fundada en la premisa de la intransmisibilidad sucesoria de las acciones de estado, que entiende que impide también la


transmisión a los sucesores de las ya deducidas. A partir de las reglas contenidas en los artículos 278 y 279 del Código Civil, se concluye por la tesis negativa por cuanto los herederos siempre pueden continuar el proceso iniciado en vida por el causante.

COMENTARIO DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE EL ART. 276º "La acción de nulidad de matrimonio no caduca, siendo que el plazo de caducidad previsto en el inciso tercero del artículo 274 del Código Civil solo es aplicable para el supuesto de nulidad de matrimonio en caso de bigamia".(Exp. Nº/ 3242-97, Resolución deI29/01/98, Sexta Sala de Familia de la Corte Superior de Lima)

CAUSALES DE ANULABILIDAD DEL MATRIMONIO EL ARTÍCULO 277º DEL CÓDIGO CIVIL. ES ANULABLE EL MATRIMONIO


Comentario de Alex Plácido Vilcachagua 1.

Del impúber. La pretensión puede ser ejercida por él luego de llegar a la mayoría de edad, por sus ascendientes si no hubiesen prestado asentimiento para el matrimonio y, a falta de éstos, por el consejo de familia. No puede solicitarse la anulación después que el menor ha alcanzado mayoría de edad, ni cuando la mujer ha concebido. Aunque se hubiera declarado la anulación, los cónyuges mayores de edad pueden confirmar su matrimonio. La confirmación se solicita al Juez de Paz Letrado del lugar del domicilio conyugal y se tramita como proceso no contencioso. La resolución que aprueba la confirmación produce efectos retroactivos. El no tener la edad núbil constituye causal de anulabilidad cuando se celebra el

matrimonio sin haberse obtenido la dispensa judicial de este impedimento dirimente. Respecto de la legitimación activa por esta causal, la ley expresamente reserva su ejercicio al impúber, quien puede ejercitar la pretensión luego de llegar a la mayoría de edad; a sus ascendientes, si no hubiesen prestado asentimiento para el matrimonio; y, a falta de éstos, al consejo de familia. Como queda expuesto, el principio de favorecer las nupcias determina la regulación expresa de los casos en que la unión matrimonial deba convalidarse. Esa convalidación también se produce cuando se verifican los supuestos de hecho contemplados en la ley. Así, en lo que se refiere a la anulabilidad del matrimonio del impúber, aquél se convalida por alcanzar éste la mayoría de edad y cuando la mujer ha concebido. De otra parte, y aunque se hubiera declarado la anulabilidad, los cónyuges mayores de edad no deben volver a contraer matrimonio; basta la confirmación del mismo que se solicita ante el juez de paz letrado del lugar del domicilio conyugal, y se tramita como proceso no contencioso. La resolución que aprueba la confirmación produce efectos retroactivos.


2.

De quien está impedido conforme el artículo 241, inciso 2. La acción sólo puede ser intentada por el cónyuge del enfermo y caduca si no se interpone dentro del plazo de un año desde el día en que tuvo conocimiento de la dolencia o del vicio. EI caso de los que adolecen de enfermedad crónica, contagiosa y transmisible por

herencia o de vicio peligroso para la prole. La sanidad nupcial está referida como causal de anulabilidad del matrimonio de quien sufre una enfermedad crónica, contagiosa y trasmisible por herencia, o vicio que constituya peligro para la prole. Respecto de la legitimación activa por esta causal y con relación a la extinción de la imprescriptibilidad de la pretensión de anulabilidad del matrimonio por la caducidad, la ley expresamente reserva el ejercicio de la pretensión al cónyuge del enfermo, y caduca si no se interpone dentro del plazo de un año desde el día en que tuvo conocimiento de la dolencia o vicio.

3.

Del raptor con la raptada o a la inversa o el matrimonio realizado con retención violenta. La acción corresponde exclusivamente a la parte agraviada y sólo será admisible si se plantea dentro del plazo de un año de cesado el rapto o la retención violenta. El caso del raptor con la raptada. Se sanciona con anulabilidad el matrimonio del

raptor con la raptada o a la inversa, o el matrimonio realizado con retención violenta.

Respecto de la legitimación activa por esta causal y con relación a la extinción de la imprescriptibilidad de la pretensión de nulidad del matrimonio por la caducidad, la ley expresamente reserva el ejercicio de la pretensión al cónyuge agraviado, el que sufrió el rapto


o la retención violenta, y caduca si no se interpone dentro del plazo de un año de cesado el rapto o la retención violenta.

4.

De quien no se halla en pleno ejercicio de sus facultades mentales por una causa pasajera. La acción sólo puede ser interpuesta por él, dentro de los dos años de la celebración del casamiento y siempre que no haya hecho vida común durante seis meses después de desaparecida la causa. El caso de quien no se halla en pleno ejercicio de sus facultades mentales por causas

pasajeras. Se trata de una causa de invalidez relacionada con defectos en el consentimiento matrimonial. Es un supuesto de anulabilidad del matrimonio en el que por "causa pasajera" debe comprenderse a los estados de insanidad mental transitorios de uno delos contrayentes, así como a la afección temporal provocada por causa exterior al organismo: embriaguez, hipnotismo, cólera, pavor, pasiones en general. Debe existir cualquiera de estas causas en el momento mismo de la celebración del matrimonio; quedando sometida al discreto arbitrio del juzgador la apreciación del hecho. Al respecto, debe considerarse que la causa de la perturbación debe ser tan excesiva como para impedir a la parte dar un consentimiento inteligente; pero si a pesar de ella, se aprecia la naturaleza y consecuencias del acto, esa circunstancia no tendría mérito para anular el matrimonio. Respecto de la legitimación activa, el ejercicio de la pretensión se reserva al cónyuge agraviado, a quien ha sufrido la afección temporal de sus facultades mentales al momento de celebrar el matrimonio. El matrimonio queda convalidado si dentro de un estado libre de voluntad de los contrayentes, ellos exteriorizan su propósito de mantener el vínculo, mediante el hecho mismo dela cohabitación, prolongada por un período de seis meses de desaparecida la causa, tiempo


bastante para demostrar la persistencia real de esa voluntad. La cohabitación, con el efecto extintivo de la caducidad de la pretensión, debe consumarse durante el período de tiempo anterior por lo menos en seis meses al vencimiento del plazo de dos años; cuyo mero transcurso, por sí solo, extingue el ejercicio de la pretensión de anulabilidad.

5.

De quien lo contrae por error sobre la identidad física del otro contrayente o por ignorar algún defecto sustancial del mismo que haga insoportable la vida común. Se reputan defectos sustanciales: la vida deshonrosa, la homosexualidad, la toxicomanía, la enfermedad grave de carácter crónico, la condena por delito doloso a más de dos años de pena privativa de la libertad o el ocultamiento de la esterilización o del divorcio. La acción puede ser ejercitada sólo por el cónyuge perjudicado, dentro del plazo de dos años de celebrado. El caso del error sobre la identidad o ignorancia de defecto sustancial del otro

cónyuge. Se trata de otra causa de invalidez relacionada con defectos en el consentimiento matrimonial. Considerada como causal de anulabilidad del matrimonio, en primer lugar se refiere al error sobre la identidad física de uno de los contrayentes que tiene lugar en el caso de sustitución de una persona por otra, que se reputa casi imposible de ocurrir, aun en el matrimonio por poder. En segundo lugar, se considera el error sobre un defecto sustancial de la persona, en base a supuestos de hecho taxativamente previstos. Error que debe referirse a la ignorancia de defectos, unos de orden moral, como los relativos a la conducta que específicamente se menciona, y otros consistentes en dolencias que comprometen la salud del cónyuge, o de la prole cuya repercusión sobre la común convivencia sea tan intensa y grave que haga imposible su normal mantenimiento; defectos todos estos que, de haberlos conocido el otro cónyuge, sin duda, no habría concertado y concluido el matrimonio y que por lo mismo, frustraron los motivos determinantes de la


voluntad en la prestación del consentimiento. Todo esto hace surgir una cuestión de hecho que debe ser apreciada, en cada caso, por el prudente arbitrio del juzgador, quien, al hacer la respectiva valoración del error invocado, decidirá si él realmente vicia el consentimiento, en los señalados supuestos que el dispositivo indica, que son los que pueden, conforme a su expreso texto, dar existencia al error como causal de anulabilidad. Respecto de la legitimación activa por esta causal y con relación a la extinción de la imprescriptibilidad de la pretensión de anulabilidad del matrimonio por la caducidad, la ley expresamente reserva el ejercicio de la pretensión al cónyuge agraviado, a quien ha sufrido el error, y caduca si no se interpone dentro del plazo de dos años de celebrado el matrimonio; plazo excesivo para la apreciación de las consecuencias del error incurrido frente al matrimonio celebrado.

6.

De quien lo contrae bajo amenaza de un mal grave e inminente, capaz de producir en el amenazado un estado de temor, sin el cual no lo hubiera contraído. El juez apreciará las circunstancias, sobre todo si la amenaza hubiera sido dirigida contra terceras personas. La acción corresponde al cónyuge perjudicado y sólo puede ser interpuesta dentro del plazo de dos años de celebrado. El simple temor reverencial no anula el matrimonio. El caso de la amenaza de sufrir un mal grave e inminente. Se trata de otra causa de

invalidez relacionada con defectos en el consentimiento matrimonial. Considerada como causal de anulabilidad del matrimonio, se refiere a la amenaza de un mal grave e inminente o coacción síquica, que presupone un consentimiento real aunque viciado y un lazo jurídico efectivamente constituido, si bien susceptible de anulación. Se prescinde de la violencia física o material, que es la fuerza que impide la libre determinación de la voluntad y, por lo mismo, la formación de relación jurídica alguna, que es de casi imposible realización en el


casamiento, dadas las garantías prescritas para su celebración, consistentes en las solemnidades previas de la declaración, información y publicación, como en las concurrentes al acto mismo del matrimonio. Es condición de la amenaza que sea grave, esto es, que suscite tal temor que por el peligro que entraña sea decisiva en la determinación de la voluntad. Se trata aquí de una cuestión que, por ser de hecho, se debe apreciar en cada caso, teniendo en cuenta las condiciones personales del que sufre la coacción, las de quien la ejercita, como las otras circunstancias de momento y lugar, y cuantas más forman el ambiente dentro del que se perturba la prestación del consentimiento. Debe ser el mal inminente, es decir, que se tenga el actual temor de su más o menos próxima realización, faltando materialmente el tiempo suficiente para reclamar la protección de la autoridad pública; y se excluye, por lo tanto, el mal meramente posible, remoto o capaz de ser prevenido. Asimismo, debe afectarlos derechos o atributos de la personalidad humana del amenazado o de terceras personas vinculadas con él. En cuanto al temor reverencial, del mismo modo que no tiene efectos en los actos jurídicos en general, tampoco lo tiene en cuanto al matrimoni9. Pero no debe por eso excluirse la posibilidad de que la violencia sea ejercida por el ascendiente sobre el descendiente, el tutor sobre el pupilo o el superior sobre el subordinado, y en tal caso debe ser tenido en cuenta. Lo que la ley deja de lado es el temor que deriva de la existencia de tal tipo de vinculación, situación subjetiva de quien lo sufre, pero no el ocasionado por actos comprendidos en las situaciones de intimidación previstas, que nada impide que sea ejercida por las mismas personas con respecto a las cuales podría existir el temor reverencial. Respecto de la legitimación activa por esta causal y con relación a la extinción de la imprescriptibilidad de la pretensión de anulabilidad del matrimonio por la caducidad, la ley expresamente reserva el ejercicio de la pretensión al cónyuge agraviado, a quien ha sufrido la


intimidación, y caduca si no se interpone dentro del plazo de dos años de celebrado el matrimonio; plazo excesivo para la apreciación de las consecuencias de la intimidación frente al matrimonio celebrado.

7.

De quien adolece de impotencia absoluta al tiempo de celebrarlo. La acción corresponde a ambos cónyuges y está expedita en tanto subsista la impotencia. No procede la anulación si ninguno de los cónyuges puede realizar la cópula sexual. El caso de la impotencia absoluta. El matrimonio celebrado por persona que adolece

de impotencia antecedente y absoluta (coeundi) es anulable. Debe tenerse presente que la impotencia no es un impedimento matrimonial, debido a que la procreación no es la única finalidad del matrimonio; y que, lo que se sanciona, es la impotencia misma y no el que el otro cónyuge la hubiere ignorado. La impotencia en el sentido de la ley, constituye la imposibilidad que padece uno de los cónyuges para realizar la cópula, es decir, para mantener relaciones sexuales con el otro cónyuge. La impotencia coeundi se la distingue de la impotencia generandi, o infertilidad que impide la generación; no estando, esta última, comprendida en la impotencia a la que alude el dispositivo legal. Mientras que en el hombre la impotencia impide el acceso vaginal, sea por malformaciones o atrofias del órgano genital, o por causas de tipo psíquico o neurológico que impiden la erección suficiente para la penetración en la mujer, la impotencia de ésta se traducirá en la imposibilidad de ser accedida. Se han señalado diversas causas: infantilismo en los genitales externos, estenitis vestibular y vaginal (congénita, cicatrizal, raquitismo de la pelvis en alto grado, anexitis, etc.). Particular importancia asume el vaginismo, es decir, una contracción espástica por estímulos externos de toda la vagina o de los músculos puborrectales o del músculo restrictor del vestíbulo. Se trata de espasmos musculares de la pelvis que se producen principalmente en


el acto del coito, obstaculizando o impidiendo en absoluto su cumplimiento. El ejercicio de la pretensión corresponde solo a ambos cónyuges y está expedita en tanto subsista la impotencia; no procediendo la anulación, si ninguno de ellos puede realizar la cópula sexual.

8.

De quien, de buena fe, lo celebra ante funcionario incompetente, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa, civil o penal de dicho funcionario. La acción corresponde únicamente al cónyuge o cónyuges de buena fe y debe interponerse dentro de los seis meses siguientes a la celebración del matrimonio. El caso de la celebración del matrimonio ante funcionario incompetente. Ya se ha

explicado que la intervención de la autoridad competente para celebrar el matrimonio es una de las solemnidades esenciales requeridas por la ley para el reconocimiento jurídico del vínculo matrimonial. También que la competencia de la autoridad viene determinada por la función misma y por el territorio. Lo primero, se aprecia cuando la ley reconoce que los llamados a celebrar el matrimonio son el alcalde, el registrador y el comité especial, en las comunidades campesinas y nativas. En tal sentido, si el matrimonio civil lo realiza un juez de paz o un notario público, aquél ha sido celebrado por un funcionario incompetente. Lo segundo, se observa cuando la ley establece quela autoridad competente por razón del territorio es la del domicilio de cualquiera de los contrayentes. Para tal efecto, se exige presentar la prueba del domicilio a fin de vincular a la autoridad competente. En tal virtud, si el matrimonio civil se realiza ante una autoridad de una jurisdicción diferente a la del domicilio delos contrayentes, aquél también ha sido celebrado ante un funcionario incompetente. La presente disposición legal se refiere a la anulabilidad del matrimonio celebrado ante funcionario incompetente por un contrayente que ha actuado de buena fe. En este supuesto y respecto de la legitimación activa por esta causal, se realiza una reserva a favor del


cónyuge o cónyuges de buena fe. Con relación aja extinción de la imprescriptibilidad de la pretensión de invalidez del matrimonio por la caducidad, la ley establece expresamente un plazo de caducidad de seis meses de la celebración de! matrimonio para el ejercicio dela respectiva pretensión.

CARÁCTER PERSONAL DE LAS ACCIONES DE NULIDAD Y ANULABILIDAD EL ARTÍCULO 278º DEL CÓDIGO CIVIL.


La acción a que se contraen los artículos 274, incisos 1,2 Y 3, Y 277 no se transmite a los herederos, pero éstos pueden continuar la iniciada por el causante. Comentario de María Elena Coello García La invalidez matrimonial está sujeta a principios propios que derivan del principio rector en una adecuada hermenéutica, del favor matrimonio, el que según la doctrina significa "la actitud o predisposición del legislador a conceder un trato especial de protección al matrimonio en orden a la conservación de su esencia y mantenimiento de sus finalidades". Por ello, en el acto jurídico del matrimonio por ser un hecho de gran trascendencia en la vida de las personas que lo contraen, y alcanzando sus efectos también a terceros-, revisten especial importancia socialmente los vicios que pueden afectar su validez; a tal punto resulta relevante este acto jurídico, que, siguiendo la tesis de la especialidad, a la cual se acoge nuestro ordenamiento jurídico, las causal es de nulidad y de anulabilidad forman un régimen en especial de nulidad (absoluta o relativa) previstas en los artículos 274 y 277, respectivamente, del Código sustantivo, diferente de las causales de nulidad y anulabilidad del acto jurídico que estipulan los artículos 219 y 221 del precitado Código. Así, los incisos 1, 2 Y 3 del artículo 274, a los que se refiere la norma bajo comentario, sanciona con nulidad el matrimonio contraído contra viniendo impedimentos absolutos, como:

a) El del enfermo mental por contravenir expresamente el impedimento preceptuado en el artículo 241 inciso tercero del Código Civil; supuesto en el cual la acción de nulidad no caduca pudiendo ser declarada de oficio, a pedido del Ministerio Público o de persona


interesada; excepto que el cónyuge que padecía la enfermedad recobre la plenitud de sus facultades. b) El matrimonio de los invidentes, como ciego sordo, ciego mudo y sordo mudo que no sepan expresar su voluntad de manera indubitable, a no ser que el invidente pueda aprender a expresarse de manera indubitable, en cuyo caso el matrimonio no sería ya materia de nulidad sino de anulabilidad. Esta prohibición se encuentra prescrita en el artículo 241 inciso 4 del Código Civil. Cabe precisar que el Código vigente, con mejor técnica legislativa, superando la deficiencia del Código de 1936 que consideraba solo como invidente al sordo mudo, ha comprendido también a los ciego sordos y a los ciego mudos. c) El matrimonio del casado, porque quien está casado no puede volverse a casar por estar prohibido por el acotado artículo 241 inciso 5, nulidad que sin embargo, no prospera en caso de que el primer cónyuge del bígamo haya muerto, o, si el primer matrimonio ha sido disuelto por divorcio o ha sido invalidado, en cuyo caso, la ley faculta solo al segundo cónyuge del bígamo a demandar la nulidad, siempre que hubiese actuado de buena fe; disponiendo la norma, que la acción caduca dentro del plazo de un año desde que tuvo conocimiento del matrimonio anterior. El artículo 277 regula, en cambio, la causal es de anulabilidad del matrimonio contraído por: 

El impúber que incumple los requisitos que exige el artículo 244 del Código Civil, es decir, que no cuenta con asentimiento expreso de sus padres, o de uno de ellos, de los abuelos a falta de ambos padres, o si hubieran sido destituidos del ejercicio de la patria potestad, o carezcan de la respectiva dispensa judicial supletoria que preven los artículos 244º párrafo 4, y 241 inciso1) del Código en comento.



El que adoleciera de enfermedad crónica contagiosa y transmisible por herencia o de vicio que constituya peligro para la prole.




El raptor con la raptada, o el matrimonio realizado con retención violenta que prescribe el inciso 7 del artículo 242.



El que no se encuentra en pleno ejercicio de sus facultades mentales por una causa pasajera.



El que lo contrae por error sobre la identidad física del otro cónyuge, o por ignorar el defecto sustancial del mismo, que haga insoportable la vida en común.



La persona que lo contrae bajo amenaza de un mal grave e inminente, capaz de producir estado de temor en el amenazado.



La persona que adolece de impotencia absoluta al tiempo de celebrar el matrimonio.



De quien de buena fe lo celebra ante funcionario incompetente. En este contexto, en relación a la legitimidad para ejercitar la pretensión de invalidez

del matrimonio, sea la nulidad que proveen los incisos 1,2 y 3 del artículo 274, así como la anulabilidad que regula el artículo 277, es considerada un ius personaje de los cónyuges, son acciones intuito personaje; por ello la ley reserva su ejercicio en algunos casos a uno, y en otros casos a ambos cónyuges; pues solo a éstos puede interesarles privar de efectos al matrimonio que celebraron irregularmente. El precepto normativo en comento establece que esta acción no se transmite a los herederos; quienes solo pueden continuar la que el causante dejó iniciada, supuesto en el cual deben acreditar interés moral o económico y actual (CORNEJO CHÁVEZ). Con relación a los tres casos de invalidez que prescribe el artículo 274º en sus incisos 1, 2 y 3; precisa Cornejo Chávez que, al eliminar la Comisión Revisora en el artículo 278º en comento cuyo antecedente y fuente es el 322 del Anteproyecto las expresiones "in fine" y "párrafos finales", se ha generado confusión u oscuridad, ya que la supresión tiene efectos graves, pues a consecuencia de ello parecían haberse convertido simplemente en anulables y


no nulos no solo los casos del enfermo mental que se cura, del sordo mudo, del ciego sordo o ciego mudo que aprenden a expresarse indubitablemente, y del bígamo cuyo primer matrimonio subsiste (lo que es obviamente inadmisible), impresión que parece confirmarse en el artículo 27 según el cual los herederos del cónyuge pueden plantear la acción por su propio derecho solamente en los casos de los incisos 4 al 9 (no en los casos de los incisos 1,2 y 3 a los cuales se hace referencia). En síntesis, al amparo del principio de favorabilidad del matrimonio, la acción que confieren al cónyuge los incisos 1,2 y 3 del artículo 274º y la del artículo277º, no puede ser intentada directamente por los herederos de éste, debido ala reserva que hace la ley en forma expresa; pudiendo éstos solo continuar la iniciada por su causante.

COMENTARIO DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE EL ART. 278º "Si bien es cierto que el artículo 278º del Código Civil establece que los herederos del causante tienen el derecho de proseguir la acción de nulidad de matrimonio iniciada por su causante, si se demuestra que éste no inició dicha acción invalidatoria, sus herederos carecen del derecho de iniciarla".(Caso Nº 194-96-Chimbote, Sala Civil de la Corte Suprema, El Peruano,30/12/97, p. 227)"El fallecimiento de la demandante en un juicio de nulidad de matrimonio, no extingue la acción debidamente interpuesta. Puede ser continuada por sus herederos". (Revista del Tribunal, 1937. p. 329)

INTRANSMISIBILIDAD DE LA ACCIÓN DE NULIDAD EN LOS DEMÁS CASOS EL ARTÍCULO 279º DEL CÓDIGO CIVIL. La acción de nulidad que corresponde al cónyuge en los demás casos del artículo 274º tampoco se transmite a sus herederos, quienes pueden continuarla iniciada


por su causante. Sin embargo, esto no afecta el derecho de accionar que dichos herederos tienen por sí mismos como legítimos interesados en la nulidad. Comentario de María Elena Coello García Este dispositivo señala que la acción de nulidad que estipulan los demás incisos del artículo 274 como es el caso del matrimonio de: a) Los consanguíneos o afines en línea recta, es decir padres e hijos, abuelas y nietos, o suegros y nuera o yerno respectivamente. b) De los consanguíneos en segundo y tercer grado de la línea colateral (hermanos, o tíossobrinos), excepto que medie dispensa judicial en el segundo supuesto (tío-sobrina). c) De los afines en segundo grado de la línea colateral cuando el matrimonio anterior no ha sido disuelto por divorcio y el ex cónyuge vive. d) Del condenado por homicidio doloso de uno de los cónyuges con el sobreviviente. e) De quienes lo celebran prescindiendo de los trámites que señalan los artículos 248º a 268º del Código Civil, a menos que se haya convalidado subsanando la omisión de los cónyuges de buena fe.

f) De los contrayentes que de mala fe lo celebran ante funcionario incompetente, supuesto en el cual la ley no faculta a los cónyuges de mala fe a plantear la nulidad por dicha causal. La acción de nulidad que confieren al cónyuge los demás incisos del artículo274º es también ius personale o intuito persona e, atendiendo al principio de favorabilidad de las nupcias que informa la especialidad del Derecho de Familia; por lo que la norma en comento precisa que la acción de nulidad en los demás supuestos no se transmite tampoco a los


herederos del cónyuge, quienes al igual que los demás casos de nulidad o anulabilidad que estipula el artículo 278º, pueden continuar la iniciada por su causante. No obstante ello, el precepto materia de análisis otorga derecho de acción a terceros como son los herederos que tengan legítimo interés moral o económico en la nulidad; interés que además debe ser actual, lo que excluye a decir del maestro Cornejo Chávez la posibilidad de fundar la demanda en un interés futuro o meramente expectativa, lo cual implica que los herederos solo podrán ejercitar la acción de nulidad contra el cónyuge sobreviviente aduciendo legítimo interés al fallecimiento de su causante (CORNEJO CHÁVEZ). En este orden de ideas, si se trata de un matrimonio afectado por la anulabilidad, en que las únicas personas a las que la ley les reserva capacidad de accionar, es a los cónyuges, y en el tiempo dispuesto expresamente para ello; si procede la intransmisibilidad de la acción que prevé este precepto, empero no ocurre igual si se está frente a un matrimonio nulo. Así por ejemplo, si Juan se casa con María de buena fe, pero María es bígama, con esposo e hijos vivos; al fallecer Juan y dejar una herencia conforme a la ley, deben concurrir la cónyuge supérstite (bígama) y los padres de Juan, al tomar éstos conocimiento de la ilicitud del matrimonio contraído por su causante, tiene expedito el derecho de accionar la nulidad, al tener legítimo interés moral, económico y actual en el pronunciamiento del órgano jurisdiccional. En suma la acción de nulidad es franqueada a los herederos legitimarios (descendientes, padres y otros ascendientes) o legales (descendientes, padres y otros ascendientes hermanos y parientes consanguíneos del causante en tercer o cuarto grado) para excluir de la herencia al presunto cónyuge sobreviviente.

COMENTARIO DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE EL ART. 279º


"En la teoría de la invalidez del matrimonio hay que distinguir la nulidad de la anulabilidad; la primera significa la existencia de un vicio que afecta la validez del acto del matrimonio, insanable, que determina su existencia y que por ello puede ser demandado por cuantos tengan interés y por el Ministerio Público y no caduca; la segunda, reconoce la existencia de un vicio que no afecta las condiciones esenciales del acto mismo que puede ser subsanable o que solo interesa a los cónyuges y por eso el ejercicio de la acción queda limitado; mas en ambos casos la declaración de la nulidad tiene eficacia retroactiva; esto es que si la demanda resulta fundada el matrimonio resulta inválido".(Cas. Nº 1641-96Lambayeque (05-07-98). Guía Rápida de Jurisprudencia. Marianella Ledesma. p. 51)

ACCIÓN DE INVALIDEZ POR REPRESENTACIÓN ARTICULO 280º DEL CÓDIGO CIVIL. La invalidez de matrimonio puede ser demandada por apoderado si está facultado expresamente y por escritura pública, bajo sanción de nulidad. Comentario de María Elena Coello García


Este artículo dispone que el poder de representación debe constar por escritura pública bajo sanción de nulidad; al respecto, cabe precisar que para que un acto jurídico tenga validez, la ley exige una forma determinada conforme a lo dispuesto en el artículo 140 inciso 4) del Código Civil, la que debe ser cumplida necesaria, forzosa e imprescindiblemente debido al carácter imperativo de la ley. Las formas prescritas por la ley pueden ser:

a) Ad solemnitatem: Forma especial señalada por la ley que resulta consustancial al acto jurídico; sin su observancia el acto no adquiere existencia, careciendo de toda eficacia aprobatoria estando a lo estipulado en el artículo243 del Código Procesal Civil. Se reconoce esta forma cuando el precepto normativo consigna la frase: "bajo sanción de nulidad". Por lo general la forma especial se refiere a documento o instrumento público, el cual vale por sí mismo.

b) Ad probationem: Que se encuentra regulado en el artículo 144 del Código Civil, cuando señala: "cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad su inobservancia, constituye un medio de prueba de la existencia del acto". En este caso es posible utilizar tanto el instrumento público como el privado, empero, estando a lo dispuesto en los artículos 235, 238 Y 246 del Código Procesal Civil, el documento público es auténtico por sí mismo, característica que no reúne el privado.

Debido a la importancia que se reconoce a la familia y al matrimonio, el Estado mediante el ordenamiento jurídico, prevé diversas disposiciones encaminadas a tutelar esta institución fundamental de la sociedad, la cual aun cuando adolezca de causales de invalidez, la nulidad no opera ipso jure. El artículo en comento es un claro ejemplo de la protección especial que se brinda a favor del matrimonio, al disponer que para accionar mediante apoderado la invalidez del


matrimonio, se requiere no solo la existencia de un poder otorgado por el titular, sino precisa además que dicho poder debe ser específico, es decir, que conste por escrito la voluntad expresa del accionante de buscar la nulidad del matrimonio, con indicación de la causal a invocarse. De igual modo, la norma exige una forma especial (ad solemnitatem), es decir debe constar por escritura pública, todo ello bajo sanción de nulidad. Esta exigencia se encuentra también regulada en el artículo 577 del Código Procesal Civil y el artículo 72 del precitado texto legal, esto se debe a la trascendencia de la acción y grave perjuicio que representa la invalidación del matrimonio, tanto para quienes lo contrajeron, como para terceros, y aun para los hijos nacidos durante la unión cuya validez se cuestiona. Por esta razón, la ley exige que el conocimiento y la voluntad del accionante consten de manera expresa; a fin de evitar que el apoderado, valiéndose de sus atribuciones corrientes u ordinarias que constan en un poder no específico o especial, anule el matrimonio de su poderdante

COMENTARIO DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE EL ART. 280º "Es nula la sentencia expedita en el juicio de nulidad de matrimonio si el poder otorgado por el demandante no expresa la causa en que debe fundarse la demanda".(Revista de Jurisprudencia Peruana, 1954, p. 496.Anales Judiciales, 1945, p. 11. Revista de Jurisprudencia Peruana, 1978, p.141)"Una carta de poder especial' otorgada en el extranjero,


aunque esté legalizada, no constituye la escritura pública a que se refiere la ley".(El Peruano, 9 de marzo de 1983).

PROCEDIMIENTO DE LA INVALIDEZ DEL MATRIMONIO ARTICULO 281


La pretensión de invalidez del matrimonio se tramita como proceso de conocimiento, y le son aplicables, en cuanto sean pertinentes, las disposiciones establecidas para los procesos de separación de cuerpos o divorcio por causal. Comentario María Elena Coello García Como sabemos, la nulidad o anulabilidad del matrimonio, no opera ipso jure, requiriéndose de una declaración judicial para dejar sin efecto dicho acto jurídico. Como pretensión, la nulidad se viabiliza accionando ante el órgano jurisdiccional al interponerse la demanda respectiva con los requisitos que exigen los artículos 424 y 425 del Código Procesal Civil. Esta norma de carácter procesal ha sido modificada por el Código Procesal Civil, Decreto Legislativo N° 768, el cual en su primera disposición modificatoria establece el tipo de proceso que se debe seguir para la invalidez del matrimonio, disponiendo que el trámite es el del proceso de conocimiento, el más lato que contempla el ordenamiento adjetivo civil. Esto, con el propósito de rodear de las mayores garantías a la acción de la invalidez del matrimonio, en principio a favor de éste; por el cual, como regla general de los procesos de estado de familia, se tramita como proceso de conocimiento, salvo excepciones, como ocurre con la separación de cuerpos convencional y ulterior divorcio. Así, el Estado adopta los mayores recursos para emplazar o desplazar un estado de familia. Por ello las acciones de nulidad y anulabilidad de matrimonio se tramitan como proceso de conocimiento.

Agrega la norma en comento que ala pretensión principal pueden acumularse las pretensiones de alimentos, tenencia y cuidados de los hijos, separación de bienes gananciales, y las demás relativas a derechos u obligaciones de los cónyuges o de la sociedad de


gananciales que puedan resultar afectados como consecuencia de la pretensión principal; aspectos que expresamente regulan para el divorcio vincular los artículos 433º y 494º del Código Procesal Civil y que por remisión resulta aplicable a esta materia. De esta manera al fallar el juez no solo emitirá pronunciamiento respecto de la causal de invalidez planteada, sino que en caso de declarar fundada la demanda, emitirá también pronunciamiento respecto de las pretensiones accesorias acumuladas, tales como alimentos, tenencia o destino de los bienes adquiridos durante el tiempo que el matrimonio estuvo vigente. De esta manera al fallar el juez no solo emitirá pronunciamiento respecto de la causal de invalidez planteada, sino que en caso de declarar fundada la demanda, emitirá también pronunciamiento respecto de las pretensiones accesorias acumuladas, tales como alimentos, tenencia o destino de los bienes adquiridos durante el tiempo que el matrimonio estuvo vigente.

COMENTARIO DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE EL ART. 281º "Conforme al artículo 281 del Código Civil, la pretensión de nulidad de matrimonio se tramita como proceso de conocimientos". (Cas. N° 729-95- Lima (05-08-97). El Código Civil a través de la Jurisprudencia. Tomo II)

PATRIA POTESTAD EN CASO DE INVALIDEZ DE MATRIMONIO ARTICULO 282º


Al declarar la invalidez del matrimonio, el juez determina lo concerniente al ejercicio de la patria potestad, sujetándose a lo establecido para el divorcio. Comentario María Elena Coello García En caso de haberse procreado hijos, en el juicio de invalidez de matrimonio no se va a emitir pronunciamiento únicamente respecto del vínculo cuestionado, si éste ha sido de acuerdo al ordenamiento jurídico, o contraviniéndolo; también debe el juez pronunciarse sobre otros aspectos importantes que son consecuencias del acto realizado y que por naturaleza del proceso deben ser tratados obligatoriamente en el pronunciamiento final. Tales pretensiones deben haberse incluido necesariamente en los actos postulatorios, entre los cuales se encuentra lo referente a la patria potestad sobre los hijos menores de edad, ya que éstos no pueden quedar desamparados al producirse la invalidez del matrimonio. Dado que uno de los efectos de la sentencia es la desaparición de la comunidad doméstica que dio a los hijos el amparo de la potestad paterna, debe decidirse judicialmente la situación en la que quedan los hijos menores de edad a raíz de la invalidación. Por ello, este artículo obliga al juez a determinar todo lo concerniente a este aspecto, remitiendo la norma en comento a las reglas que rigen para el divorcio. Al respecto, cabe señalar que el juzgador no solo debe tomar en cuenta las disposiciones referentes a la patria potestad que regula el Código Civil, sino también debe observar las que contiene el Código de los Niños y Adolescentes respecto de la patria potestad, tenencia, régimen de visitas, opinión del niño, etc. En suma, de no continuar la convivencia y no haber acuerdo entre los cónyuges respecto al ejercicio de la patria potestad, tenencia, régimen de visitas y alimentos, debe ser decidida por el juez (PLÁCIDO V.) en la sentencia, tomando en cuenta todo lo actuado en el proceso. Así, al ser una pretensión accesoria, lo referente a la patria potestad, ésta constituye


una pretensión autónoma y por ende se requiere de la actividad probatoria respecto de esta pretensión, a fin de establecer si es necesario otorgarse exclusivamente el ejercicio de la patria potestad a uno de los cónyuges, suspendiéndose al otro en tal facultad; o si ambos cónyuges pueden continuar ejerciendo la patria potestad, otorgándose la tenencia a uno de ellos; y un régimen de visitas a favor del cónyuge que no obtuviese la tenencia. Cabe precisar que, estando a lo dispuesto en el artículo 85º del Código de los Niños y Adolescentes, al discutirse la patria potestad, se está afectando derechos o intereses de niños y adolescentes, razón por la cual el juzgador está obligado a escuchar la opinión de los hijos menores de edad respecto de esta pretensión accesoria; y de no haber sido ofrecida como medio de prueba por ninguna de las partes, el juez puede ordenarla de oficio por interés superior del niño, conforme al artículo 187º del Código de los Niños y Adolescentes.

COMENTARIO DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE EL ART. 282º "Ambas partes, demandante y demandada han celebrado un acuerdo de conciliación respecto a la patria potestad y otras pretensiones acumuladas, sin embargo, dicho acuerdo no puede infringir la naturaleza indispensable del derecho y someterse: a un acuerdo o avenimiento de la partes, por cuanto la declaración de suspensión de la patria de potestad, en los casos de separación o divorcio por culpa de uno de los cónyuges, constituye un efecto o consecuencia de tales supuestos, cuyo cumplimiento no admite pactarse en sentido contrario, ya que además, no se trata de una separación convencional".(Cas. N° 719-97/ Lima. Diario Oficial El Peruano, 10-12-1998. p. 2205)16/.

INDEMNIZACIÓN POR INVALIDEZ DE MATRIMONIO ARTICUL0 283º Son aplicables a la invalidez del matrimonio las disposiciones establecidas para el caso del divorcio en lo que se refiere a la indemnización de daños y perjuicios.


Comentario Carlos Mispireta Gálvez La invalidez del matrimonio conviene iniciar nuestro comentario, referido a la norma que ha recogido la posibilidad de que se otorgue una indemnización en los casos de invalidez del matrimonio, aclarando el presupuesto que le sirve de premisa, esto es, la figura de la invalidez del matrimonio. Como se sabe, la invalidez es la principal consecuencia que se deriva de los actos que son jurídicamente nulos, incluyendo dentro de estos últimos a los que adquieren dicha categoría de manera absoluta (nulidad stricto sensu) o de manera relativa (anulabilidad); ello, debido a que el acto no cumple con los requisitos esenciales para su conformación, o porque carece de alguno de los presupuestos necesarios para el tipo de negocio que se pretende celebrar (BETTI, p. 405). Ahora bien, en línea de principio, el acto nulo no puede generar los efectos jurídicos propios del negocio que se pretendía celebrar desde que es reconocido o declarado como tal; de esta forma, una de las sanciones que acarrea la invalidez del acto nulo, es la privación de la posibilidad de generarlas consecuencias perseguidas por los celebrantes dentro del campo del Derecho. En ese orden de ideas, podemos concluir que la eficacia de un acto está condicionada a la validez del mismo: si un acto es inválido por nulo, consecuentemente el mismo no podrá surtir efectos jurídicos. Sin embargo, lo antes indicado no se verifica completamente cuando se produce alguna de las causales contempladas en los artículos 274º y 277º del Código Civil, referidos a la nulidad, absoluta y relativa, del matrimonio. En efecto, las peculiares características que reviste la institución matrimonial y en general, el Derecho de Familia en su conjunto, determinan que, aún siendo inválido el acto, la unión entre un hombre y una mujer genere consecuencias jurídicas entre ellos, frente a sus hijos (artículos 282º y 284º del Código Civil) e incluso frente a terceros (artículo 285º del


Código Civil), como si el vínculo matrimonial hubiera sido válido y se hubiera disuelto por divorcio (VIDAL RAMÍREZ, pp. 516 Y 528).

EFECTOS CIVILES DEL MATRIMONIO INVALIDADO ARTICULO 284º


El matrimonio invalidado produce efectos civiles respecto de los cónyuges e hijos si se contrajo de buena fe, como si fuese un matrimonio válido disuelto por divorcio. Si hubo mala fe en uno de los cónyuges, el matrimonio no produce efectos en su favor, pero sí respecto del otro y de los hijos. El error de derecho no perjudica la buena fe. Comentario Max Arias Schreiber Pezet El supuesto de hecho a que se contrae la presente norma es lo que se conoce en la doctrina como "matrimonio putativo", como reacción a los graves efectos que antes producían los matrimonios declarados inválidos, sin distinguir si hubo buena o mala fe. Fue desde el siglo XII en la época del Papa Alejandro 111 que se les reconocen efectos a los matrimonios invalidados que se celebraron de buena fe, beneficiando a los cónyuges y a los hijos y dándosele en nuestro Código Civil el tratamiento de un matrimonio válido aunque disuelto por divorcio. Se trata de una norma de estricta justicia, que prácticamente existe en todas las legislaciones del mundo. Conviene aclarar que la remisión al matrimonio disuelto por divorcio tiene por objeto evitar la interpretación errónea de que se estaría convalidando el matrimonio. Es de notar, y así lo hacen todos los comentaristas, que la buena fe está directamente vinculada con la ignorancia del vicio o impedimento que determina la invalidez del matrimonio. También la doctrina es uniforme cuando afirma que el error de hecho puede invocarse como una situación de buena fe que justifica la aplicación dela regla. El Código Civil, cuando señala que el error de derecho no perjudica la buena fe, da como implícito el error de hecho. Cornejo pone un buen ejemplo de ello: "el caso de una persona que se casa con su hermana, ignorando que loes". Y en cuanto al error de derecho, el mismo autor dice que lo hay cuando" conociendo la existencia del hecho, se ignora que él


constituye impedimento legal, como sería el caso del viudo que contrae matrimonio con una hija natural (hoy no matrimonial) de su ex mujer, sin saber que semejante enlace está prohibido por la ley" (CORNEJO CHÁVEZ). Ha habido mucha discusión en lo que atañe al error de derecho. Hay autores que sostienen que ese error no debe ser motivo de excusa, pues nadie puede alegar la ignorancia de la ley. Otros autores sostienen lo contrario y dicen quela buena fe puede resultar tanto del error de hecho como de derecho. Nuestro Código Civil ha tomado este último camino, que lo consideramos justificado, en razón de la escasa educación jurídica de las mayorías nacionales. Por último, cabe resaltar que el matrimonio putativo no favorece al cónyuge que ha actuado de mala fe y por el contrario lo sanciona severamente. Los hijos, finalmente, nunca sufren las consecuencias y son tratados como si se hubiese producido la disolución del vínculo matrimonial por divorcio vincular.

COMENTARIO DE LA JURISPRUDENCIA SOBRE EL ART. 284º "Aunque se haya declarado nulo el segundo matrimonio por la causal de bigamia, el segundo cónyuge que actuó de buena fe mantiene sus derechos respecto a los bienes sociales adquiridos durante la vigencia de su matrimonio".(Cas. N° 1175-98, El Código Civil a través de la Jurisprudencia Casatoria, p.139)

EFECTOS DE LA INVALIDEZ MATRIMONIAL FRENTE A TERCEROS ARTÍCULO 285º


El matrimonio invalidado produce los efectos de un matrimonio válido disuelto por divorcio, frente a los terceros que hubieran actuado de buena fe. Comentario de Manuel Muro Rojo Un matrimonio que ha sido celebrado aparentemente de acuerdo con la ley puede ser declarado nulo en caso de que los contrayentes hayan incurrido en alguna de las causal es de invalidez previstas en los artículos 274º al 277º del Código Civil. No obstante esta declaración judicial de nulidad, nuestra legislación nacional ha previsto que el matrimonio producirá plenos efectos civiles respecto de los cónyuges si es que al menos uno de los contrayentes actuó de buena fe en la celebración del matrimonio (artículo 284º del Código Civil). De esta manera, se establece que los efectos de este matrimonio invalidado se asemejarán a los que se deriven de un casamiento válido disuelto por divorcio. Así, de acuerdo a la doctrina nacional, la buena fe de ambos, o al menos de uno de los cónyuges, salva los efectos ya producidos, evitando la retroacción propia de la sentencia de nulidad (PLÁCIDO). Esta figura, conocida como matrimonio putativo, tiene como principal consecuencia que respecto de los cónyuges subsistan los derechos y deberes derivados del matrimonio, tales como el deber de proveer alimentos (a favor del cónyuge que haya actuado de buena fe), el derecho al uso del apellido marital y los derechos hereditarios, entre otros. Asimismo, respecto de los hijos, subsiste la presunción de paternidad matrimonial y el ejercicio de la patria potestad, entre otras consecuencias comentadas en los apartados anteriores. Los efectos frente a terceros del matrimonio declarado nulo Si ésta ha sido la regulación dispensada por nuestro Código Civil a los efectos entre los cónyuges e hijos derivados de un matrimonio declarado nulo por incurrir en alguna causal de invalidez, cabe preguntarse cuáles serán los efectos derivados de los actos jurídicos, contratos o cualquier otra


relación jurídica entablada entre este matrimonio y los terceros. Sobre el particular, el artículo 285º del Código Civil establece que el matrimonio invalidado produce los efectos de un matrimonio válido disuelto por divorcio, frente a los terceros que hubieran actuado de buena fe. Ahora bien, en la práctica pueden presentarse dos supuestos de hecho perfectamente diferenciables, a los cuales se les puede aplicar este precepto:

a) Un primer supuesto en el que estamos frente a un matrimonio putativo, esto es, que ha sido declarado nulo por haber incurrido en alguna causal de invalidez de los artículos 274 º y 277º del Código Civil, pero en el que ha mediado buena fe de parte de uno o ambos cónyuges.

b) Y, un segundo supuesto, en el que estaremos frente a un matrimonio declarado nulo pero que no puede ser catalogado como putativo, pues no ha existido buena fe por parte de ninguno de los cónyuges. Siendo dos supuestos distintos, la solución legal para ambos casos es la misma. Ya sea que estemos frente a un matrimonio putativo o no, se producirán frente a los terceros que hubieran actuado de buena fe todos los efectos que generaría un matrimonio válido que ha sido disuelto por divorcio. Esto es, la opción

tomada por el

Código Civil es siempre privilegiar a los terceros, quienes no se verán perjudicados por la inexistencia de buena fe por parte de los consortes.

En consecuencia, ya sea que estemos en uno u otro caso, los terceros que hubiesen celebrado contratos o cualquier otro acto jurídico con los cónyuges y que mantengan un crédito no satisfecho, podrán constituirse en acreedores dela sociedad conyugal. De este modo, al fenecimiento de la sociedad de gananciales y una vez realizado el inventario de los bienes exigido por el artículo 321º del Código Civil, estos terceros acreedores deberán ser


preferidos en el pago de las deudas antes de reintegrarse a cada cónyuge el remanente de los gananciales y de sus bienes propios. La buena fe del tercero Como admiten la mayoría de legislaciones y bibliografía consultadas, es un valor entendido que la buena fe se presume. En ese sentido, el tercero no necesita demostrar que actuó de buena fe cuando contrató con la sociedad conyugal, pues por ley se presume que actuó desconociendo la causal de invalidez del matrimonio. Sin embargo, ésta es una presunción iuris tantum. En tal sentido, la carga de la prueba de la inexistencia de la buena fe por parte del tercero corresponderá a cualquiera de los cónyuges o a quien tuviera legítimo interés en demostrar que el tercero contrató con la sociedad conyugal conociendo que ésta había incurrido en alguna causal de invalidez del matrimonio. Claro está que no basta la mera alegación de la existencia de la mala fe, sino que es precisa una prueba fehaciente que conduzca al juzgador a la convicción de que se conocía la existencia de la causal de invalidez; de lo contrario, se mantendrá incólume la presunción de buena fe a favor del tercero.

Codigo Civil Peruano Comentado (2011). Tomo II - Derecho de Familia (Primera Parte). Published by. Escuela de gobierno. Recuperado el 6 de Julio de 2014 de

Korin-Invalidez de matrimonio (1).docx

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