Aumento y Reducción del Capital Social

Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades

UNPRG

INTRODUCCIÓN Como es conocido, el capital social representa una garantía para los acreedores sociales, razón por la cual cuanto más elevado sea, mayor será la garantía de cobertura de los pasivos de la sociedad; por el contrario si las pérdidas que han afectado a una sociedad han alcanzado más del 50% del capital, se causaría un ambiente de inseguridad irreparable que implicaría la disolución de la sociedad conforme lo señala el artículo 407° inc.4 de la Ley General de Sociedades. Durante la existencia de una sociedad su patrimonio se ve afectado por distintas circunstancias. En algunos casos, el patrimonio se incrementa como ocurre cuando los resultados de la actividad comercial son positivos o cuando se efectúan nuevos aportes. En otros casos el patrimonio se reduce, como cuando la sociedad tiene resultados negativos en su actividad o se efectúan devoluciones de aportes a sus socios. Estas variaciones patrimoniales pueden tener repercusiones en la cifra del capital social de la sociedad, siendo necesario en tales casos realizar el aumento o reducción correspondiente. En

el

presente

trabajo

desarrollaremos

los

procedimientos

y

formalidades que se deben seguir para efectuar el aumento y la reducción del capital social de acuerdo a las distintas causales que regula la Ley General de Sociedades.

1


UNPRG

CAPÍTULO I: AUMENT AUMENTO O DEL CAPITAL SOCIAL 1.

INTRODUCCIÓN: El capital social de una sociedad tiene entre sus funciones la de servir

como garantía para las personas que realizan operaciones con la sociedad. Por ello, un factor que se evalúa para establecer la solvencia de una empresa es el monto de su capital social. En la práctica, muchas personas toman en cuenta esta cifra para decidir si realizan operaciones con una sociedad, pues el capital social representa el patrimonio mínimo con el que cuenta la empresa para responder por las obligaciones que asume.

1

En algunas actividades sujetas a regulaciones especiales, el capital social constituye un elemento fundamental para poder realizar tales actividades. Esto ocurre por ejemplo en el caso de las actividades bancarias, financieras, de seguros, de transportes, de intermediación laboral, etc., en las que se solicita un capital social mínimo para que la sociedad obtenga la autorización de actividades del organismo competente. Por estos y otros motivos, el aumento del capital social de una sociedad puede resultar de vital importancia para el crecimiento de la empresa. Como veremos más adelante, existen diversas modalidades a través de las cuales se puede llevar a cabo el aumento, como la entrega de nuevos aportes, la capitalización de créditos contra la sociedad, la revaluación de activos, etc. 1

NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Procedimientos para el aumento y la reducción del

capital social. Revista Actualidad Empresarial, Edición Nº 245 – Segunda Quincena de Diciembre 2011

2


UNPRG

Pero a pesar de estas múltiples modalidades, el aumento de capital genera siempre la misma consecuencia, esto es, el incremento de la cifra de capital social y, por lo tanto, el incremento del valor de la participación de cada socio. Este incremento de participación puede implicar la emisión de nuevas participaciones o el aumento del valor nominal de las participaciones existentes.

2.

NOCIONES PRELIMINARES Antes de desarrollar desarrollar los procedimientos procedimientos para el aumento y reducción

del capital social, es conveniente aclarar algunos conceptos que están relacionados al capital social.

a) El patrimonio El término patrimonio suele ser entendido como una cantidad de dinero o un conjunto de bienes pertenecientes a una persona. Sin embargo, desde el punto de vista jurídico, el concepto de patrimonio alude al conjunto de activos y pasivos de una persona. La Ley General de Sociedades no contiene una definición expresa de “patrimonio”, pero a través de sus disposiciones referidas al patrimonio neto y al capital social es claro que la Ley recoge el concepto de patrimonio que lo define como el conjunto de activos y pasivos de una sociedad.

b) El patrimonio neto El patrimonio neto es la diferencia entre los activos y los pasivos de la sociedad, en un determinado momento. Esta diferencia debe efectuarse sin considerar al capital social, es decir, que el patrimonio neto, a efectos de la Ley General de Sociedades, consiste en la diferencia entre el activo y el pasivo, considerando por pasivo únicamente las obligaciones frente a terceros.

3


UNPRG

c) El capital social Hemos mencionado que el capital social está conformado por el conjunto de bienes y derechos que aportan los socios al constituir la sociedad y que, por diversas circunstancias, puede ser aumentado o disminuido Es importante considerar que el capital social es un concepto que tiene un carácter jurídico y económico. Efectivamente, además de representar una determinada cantidad de bienes, dinero o derechos de crédito, el capital social también representa derechos y obligaciones. Cuando una sociedad es constituida, los socios efectúan aportes que formarán el capital de la sociedad. Pero este capital a la vez que implica un ingreso para la sociedad implica también una obligación, pues la participación de los socios en el negocio que realice la sociedad, está representada en este capital. De manera tal que, si los resultados de la actividad desarrollada por la sociedad son exitosos, las utilidades obtenidas serán repartidas en proporción a esta participación, pero si dichos resultados fueran negativos, al punto de llevar a la sociedad a su extinción, ésta deberá devolver sus aportes a cada uno de los socios, claro, siempre que el patrimonio lo permita. 2

3.

CARÁCTER PERMANENTE DEL CAPITAL SOCIAL Cuando comentamos el artículo 31 de la Ley que establece que “el

patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad personal de los socios (…)” analizamos extensamente el concepto de capital social: 2

URÍA, Rodrigo. Derecho Mercantil . Ediciones Jurídicas y Sociales. 1° edic. Madrid. 1998.

Pág. 40

4


UNPRG

Es una cuenta inamovible del pasivo de la sociedad, que expresa el monto de la obligación que ella tiene frente a sus accionistas, de devolver la suma de los aportes al valor en que oportunamente los recibió de ellos. La cuenta capital está representada por acciones que fueron entregadas a los accionistas, por un valor nominal total que es igual al monto del capital (y al de los aportes, al valor que fueron recibidos por la sociedad). El capital social es la principal garantía frente a los acreedores y terceros que contratan con la sociedad, precisamente porque es una cuenta inamovible y permanente, que representa una obligación que no puede ser cumplida con los accionistas sin antes haber pagado todas las deudas sociales frente a terceros. En tal virtud, en caso de liquidación del activo social, siempre cobran primero los terceros y, sólo si hubiese remanente, se devuelve capital a los accionistas. Por esas razones, el capital social, entre todas las cuentas del patrimonio neto, es la que más fijeza y permanencia tiene en la sociedad. Los beneficios, reservas, primas, utilidades y otros excedentes siempre pueden ser distribuidos o desaparecer por otras razones (salvo en los casos en que la ley lo impide). Pero el capital no. Allí está, como obligación de la sociedad que sólo puede ser pagada después que a los terceros.

3

Sin embargo, la permanencia del capital social no significa que no pueda ser aumentado o disminuido. Pero, en ambos casos, la Ley establece requisitos especiales para preservar determinados derechos. El aumento del capital mejora la situación de la empresa y la garantía frente a terceros, por lo que en ese aspecto es siempre bienvenido. Pero se hace necesario normar la correcta emisión de las nuevas acciones, las distintas modalidades de incremento del capital, la publicidad del proceso y los derechos de la suscripción preferente de los accionistas. En la reducción del capital, en 3

LAROZA, Enrique Elías. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales. Edición 2001.

Trujillo- Perú. pág. 416

5


UNPRG

cambio, disminuye el patrimonio neto social y, por ende, la garantía principal frente a terceros por lo que hay que preservar el derecho de oposición de éstos últimos, la publicidad oportuna, las formalidades legales y la suspensión del acuerdo de reducción de capital si no están suficientemente garantizados esos derechos.

4.

DEFINICIÓN DEL AUMENTO DE CAPITAL Se entiende por aumento del capital la realización de nuevos aportes

de bienes o derechos a favor de la sociedad, que incrementan o fortalecen su activo y mejoran su situación económica, a cambio de la entrega a los aportantes de nuevas acciones o del aumento del valor nominal de las acciones existentes. Es evidente que todo aumento de capital entraña nuevos aportes. Aun cuando la Ley, en el artículo 202, diferencia los nuevos aportes de otras modalidades de aumentar el capital, basta analizar cualquiera de las otras formas del incremento de un capital para concluir que, todas ellas, representan, directa o indirectamente, nuevos aportes a favor de la persona jurídica emisora de las nuevas acciones. Aumentar el capital social es hacer que los activos respondan por las deudas en mayor cuantía que antes, lo que en consecuencia redunda en beneficio de los acreedores sociales. Jurídicamente, todo aumento de capital implica una elevación de la cifra del capital social que figura en el estatuto, lo que lleva a una modificación estatutaria. 4

4

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Edit. Grijley. 1° edición. Lima. 2009, pág. 188.

6


5.

UNPRG

ÓRGANO COMPETENTE Y REQUISITOS La Junta General es el órgano competente para acordar el aumento

del capital de la sociedad, cumpliendo para ello con iguales requisitos a los dispuestos para la modificación del estatuto (Art. 201 L.G.S.) Sobre esto el artículo 198° de la Ley General de Sociedades dispone que para cualquier modificación del estatuto se requiere: 

Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisión, los asuntos cuya modificación se someterá a la junta.



Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artículos 126 y 127, dejando a salvo lo establecido en el artículo 120 (versando tales numerales sobre el quórum calificado, la adopción de acuerdos y la Junta Universal, respectivamente) Es necesario destacar que el aumento de capital debe cumplir con los

siguientes requisitos (conforme al art. 201 de la Ley societaria): 

Debe constar por escritura pública.



Debe inscribirse en el Registro correspondiente.

En relación con las formalidades contables exigibles para el aumento del capital, el Tribunal Registral, en la resolución de fecha 30 de diciembre de 1997, correspondiente al expediente Nro. 524-97-ORLC/TR, ha establecido lo siguiente: “… Si bien las modificaciones al capital social (aumento de

capital social) han sido formalmente consignados en actas y luego elevado a escritura pública, el cumplimiento de las normas aplicables no ha sido suficientemente acreditado por el interesado al no haberse presentado copias certificadas de los asientos contables del Libro Diario con sello y firma de contador colegiado donde aparezca en la cuenta capital los ajustes legales; ya que no puede ignorarse que la reexpresión del capital social de la sociedad responde a operaciones 7


UNPRG

contables que necesariamente se reflejan en sus Libros contables y, consecuentemente, en el balance anual y estado de ganancias y pérdidas que permitirían asumir que cada accionista de la empresa apelante ha tenido conocimiento de los mismos, como también de la situación del accionariado de la empresa al momento de tomarse el acuerdo respectivo…”.

5.1.

5

Requisito previo Según el artículo 204 de la LGS, para el aumento de capital por

nuevos aportes o por la capitalización de créditos contra la sociedad, es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera sea la clases a la que pertenezcan, estén totalmente pagadas, no siendo exigible este requisito cuando existan dividendos pasivos a cargo de accionistas morosos contra quienes esté en proceso la sociedad, excepción que nos parece lógica, ya que de no ser así, por culpa de los socios morosos, se podrían frustrar los aumentos de capital. El artículo 213° de la ley anterior simplemente exigía como requisito previo que la serie o series emitidas y suscritas anteriormente, estén totalmente pagadas sin establecer ningún tipo de excepción.

6.

MODALIDADES DE AUMENTO DE CAPITAL Conforme al artículo 202° de la LGS, el aumento de capital puede

originarse en: Nuevos aportes.

5

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Derecho Comercial. Nuevas orientaciones y temas modernos. Tomo I. Lima, 2002. Pág. 87. 8


UNPRG

La capitalización de créditos contra la sociedad, incluyendo la conversión de obligaciones en acciones. La capitalización de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital y excedentes de revaluación. Los demás casos previstos en la ley. Esta nueva redacción de la LGS mejora sustancialmente la del artículo 212° de la ley anterior, siendo más técnica y precisa, ya que además de los nuevos aportes, ha incluido la capitalización de créditos contra la sociedad, lo que implica trasladar pasivos de la sociedad a la cuenta capital social, diferenciándola de la conversión de obligaciones en acciones reguladas en el segundo párrafo del artículo 214° de la LGS. Asimismo, además de la capitalización de reservas, permita la de utilidades, beneficios, primas de capital y excedentes de revaluación, y reconoce los demás casos de aumento de capital previstos en la ley como, por ejemplo, la capitalización del resultado del ajuste por inflación. AUMENTO DE CAPITAL (MODALIDADES)

NUEVOS APORTES

Dinerarios

CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS CONTRA LA SOCIEDAD

OTRAS

POR

CAPITALIZACIONES

REORGANIZACIÓN

Utilidades

Acreedores o terceros

Fusión por absorción

Beneficios No Dinerarios

Escisión

Bonistas Reservas

Primas

9


6.1.

UNPRG

Aumento por Nuevos aportes Todo

excepción,

aumento aunque

de

capital

sobre

esta

entraña

nuevos

afirmación

aportes,

existen

sin

opiniones

discrepantes en la doctrina. 6 Luego, si partimos de esa premisa no sería técnicamente correcto que la Ley, en el artículo 202 que estamos desarrollando, separe los nuevos aportes como una forma o modalidad de aumento de capital diferente de las otras. Sin embargo, las legislaciones lo hacen por razones doctrinarias, didácticas o prácticas, diferenciando los nuevos aportes “regulares” de bienes o derechos de aquellas diversas formas de capitalización de pasivos o de operaciones societarias especiales, como es el caso de la fusión. Luego, “nuevos aportes”, de acuerdo al inciso 1 del artículo 202 se refieren a la entrega de nuevos activos a la sociedad, a cambio de acciones. Nótese que se puede tratar de aportes dinerarios como no dinerarios, al igual que en la fundación de la sociedad.

6.2.

Aumento por Capitalización de créditos y obligaciones El inciso 2 del artículo 202° señala que puede aumentarse el

capital mediante la capitalización de los créditos contra la sociedad, incluyendo la conversión de obligaciones en acciones. Esto significa que los acreedores de la sociedad pueden aportar el derecho a cobrar su crédito frente a ella, a cambio de recibir nuevas acciones o, inclusive, incrementar el valor nominal de las acciones existentes (en el

caso,

por

ejemplo,

que

los

acreedores

fuesen

también

accionistas). La sociedad, por su parte, se beneficia porque desaparece la obligatoriedad de pagar el crédito aportado, cesan de devengarse los intereses del mismo y un pasivo que debe pagarse de inmediato o a plazo se convierte en capital, o sea en una 6


Trujillo- Perú. pág.417

10


UNPRG

obligación secundaria que incrementa el patrimonio neto y que sólo es exigible después que se paguen todas las deudas sociales frente a terceros. En resumen, es una operación que tiene exactamente los mismos efectos económicos que si la sociedad pagase el crédito, y, acto seguido, los acreedores aportasen el dinero cobrado, en favor de la sociedad, en calidad de un nuevo aporte dinerario, a cambio de acciones. Jurídicamente es el aporte de un crédito, que queda cancelado en forma inmediata por decisión del propio accionista, a cambio de acciones de la sociedad y que, en tanto es el aporte de un crédito, se encuentra previsto expresamente en el artículo 26 de la LGS.7

6.3.

Aumento por Capitalización de utilidades, reservas y otros

beneficios La modalidad de aumento de capital prevista en el inciso 3 del artículo 202 es la de capitalización de utilidades, beneficios o plusvalías. La Ley contempla expresamente cinco casos de capitalización:

a) Capitalización De Utilidades y Reservas Para los efectos de capitalizaciones, la de utilidades y la de reservas tienen las mismas características. Es evidente que excluimos aquellas reservas que debido a un mandato de la ley o del estatuto no puedan ser distribuidas o capitalizadas. Pero toda reserva que no tuviera esa limitación (que, por lo demás, desaparece en caso de ser modificada la ley o el estatuto), puede ser distribuida como dividendo o capitalizada, al igual que las utilidades. 7

ALIAGA HUARIPATA, Luis. Las sociedades en la jurisprudencia registral. En: “Cuadernos

Jurisprudenciales”. Lima – Gaceta Jurídica. T. 50, Julio 2005.

11


UNPRG

La capitalización de utilidades o reservas libres es una operación similar, desde el punto de vista económico, a una capitalización de créditos: es exactamente igual que si la sociedad reparte las utilidades o reservas libres a sus socios y ellos, acto seguido, aportan a la sociedad el dinero o activos que reciben como consecuencia de la distribución, en calidad de nuevo aporte. Desde el punto de vista jurídico es el aporte de un derecho económico, con beneficios inmediatos a favor del activo de la sociedad, también éstos últimos de carácter económico; y ello, a cambio de acciones.

b) Capitalización De Beneficios El concepto de beneficios coincide con el de utilidad o superávit, por lo que es necesario preguntarnos la razón por la que la Ley los trata separadamente. Creemos que, en este caso, la Ley ha querido incluir a todas las otras formas de beneficio o utilidad que puedan obtenerse en una sociedad anónima: aquí podemos comprender a todo beneficio extraordinario proveniente de operaciones ajenas al objeto social, ganancias de capital por enajenación de bienes del activo fijo o no-negociable, ingresos extraordinarios y, en general, toda utilidad

no

comprendida

en

las

que

se

obtienen

como

consecuencia de las operaciones normales de la empresa. Estos beneficios son capitalizables, al igual que la utilidad y las reservas.

c) Capitalización De Primas de Capital Las primas de capital son una forma de beneficio o superávit para la sociedad. Ellas integran el patrimonio neto de la sociedad, como cualquier otra utilidad, pero no la cuenta capital.

12


El

artículo

233

de

la

Ley

las

trata

como

UNPRG

utilidades

extraordinarias de la sociedad y permite, en ciertos casos, su distribución como dividendos. También señala que pueden ser capitalizadas. Por tanto, es una capitalización de la misma naturaleza que las comentadas en los apartados precedentes.

d) Capitalización de Excedentes de Revaluación La revaluación de los activos de la sociedad hace aflorar las plusvalías ocultas en el balance y que provienen del aumento de los valores que puede haberse acumulado en el tiempo con respecto a los activos revaluados. La aparición de estas plusvalías origina la contabilización de un beneficio o ganancia de capital que incremente el patrimonio neto de la sociedad. Estos beneficios extraordinarios pueden ser capitalizados o distribuidos como dividendos entre los accionistas, aún cuando, no es aconsejable (o, a veces, prohibido por la ley), que el reparto como dividendo se realice antes que los bienes revaluados sean enajenados, y así los beneficios de la revaluación adquieran una contrapartida de activos líquidos. 8

6.4.

Otros casos previstos en la ley Cuando el artículo 202° de la LGS concluye, en su inciso 4 que

el aumento de capital puede producirse de conformidad con otras modalidades especificadas en casos previstos por la ley, se refiere, sin duda, a formas especiales en que se produce un aumento de capital, no mencionadas en los primeros tres incisos del mismo artículo. 8

OSORIO RUIZ, Zaida. Sociedad Anónima. Edit. Normas Legales. 1° edición. Lima. 2011.

Pág.170

13


UNPRG

Podemos señalar las siguientes:

a) El caso previsto en el artículo 205° que consiste en un aumento automático del capital cuando el balance lo consigna con motivo de revaluaciones obligatorias, dispuestas por la ley, en las que la plusvalía

que

aflora

debe

ser

también

obligatoriamente

capitalizada. En este caso no se trata de una modalidad distinta de aumento de capital sino de una forma diferente de registrarlo, por mandato de la ley. La esencia jurídica de éste caso sigue siendo la de un aumento de capital por revaluación del patrimonio de la sociedad. b) La capitalización de la reserva legal, especialmente prevista en el artículo 229°, aunque tampoco se trata de una modalidad especial pues pertenece al rubro de la capitalización de reservas. c) Las operaciones de fusión por absorción y de escisión con fusión, en muchos casos, originan modalidades especiales de aportes y aumentos

de

capital

en

las

sociedades

absorbentes

o

beneficiarias de la escisión.

7.

EFECTOS DEL AUMENTO DEL CAPITAL El artículo 203° de la LGS establece las dos formas tradicionales como

se entregan a los accionistas las acciones que son la contrapartida de sus aportes en los aumentos de capital: 

Creación, suscripción y pago de nuevas acciones.



Aumento del valor nominal de las acciones existentes, con la suscripción.

14


UNPRG

Veamos un ejemplo de cuando se aumenta el capital social POR

INCREMENTO DEL VALOR NOMINAL DE LAS ACCIONES , en este caso no existe el derecho de suscripción preferente porque la proporción de cada socio respecto a su participación accionaria se mantiene incólume, no viéndose afectado entonces lo que se pretende cautelar mediante aquella figura societaria.

Por ejemplo: Abril S.A. tiene un capital social de US$ 10 mil, representado en 10 mil acciones con valor nominal de US$ 1 cada una y cuenta con cuatro socios, siendo que cada cual ha suscrito 2,500 acciones y pagado US$ 2,500. Si dicha sociedad incrementa el valor nominal de sus acciones de US$ 1 a US$ 1.50 entonces se habrá aumentado el capital social de US$ 10 mil a US$ 15 mil y cada uno de los cuatro socios seguirá siendo titular de 2,500 acciones (aunque el paquete accionario ahora tiene un mayor valor al haberse pasado de US$ 2,500 a US$ 3,750) y, lo más importante, su proporción respecto al capital social seguirá siendo la misma en uno y otro caso: 25%. 9 El aumento del capital social por incremento del valor nominal de las acciones Aportes Societarios

Antes

Después

Efecto

Capital Social

US$ 10,000

US$ 15,000

Se incrementa

Número de acciones

10,000

10,000

Se mantiene

Valor nominal

US$ 1

US$ 1.50

Se incrementa

Número de socios

4

4

Se mantiene

Acciones suscritas por cada socio

2,500

2,500

Se mantiene

Participación de cada socio

25%

25%

Se mantiene

9

Ejemplo citado por ECHAIZ MORENO, Daniel en “ La operación acordeón en el ámbito societario” . Revista de Investigación Jurídica. Lima 2011. Pág. 7

15


UNPRG

Distinto es el supuesto cuando se CREAN NUEVAS ACCIONES porque aquí la presencia de éstas generará la búsqueda de un titular para ellas, lo cual sí influye en la proporción accionaria que tenían originalmente los socios.

Veamos esta situación a partir del ejemplo anterior : Abril S.A. crea 5 mil nuevas acciones al mismo valor nominal de US$ 1 cada una, las que al ser suscritas ocasionan que su capital social se incremente de US$ 10 mil a US$ 15 mil. En el caso más drástico que un tercero asuma la titularidad de todas esas nuevas acciones entonces variará la proporción al capital social de los socios originales porque continúan siendo titulares de 2,500 acciones cuando el todo ya no es el mismo: antes eran 10 mil acciones, ahora son 15 mil acciones; cada socio antes poseía el 25% de participación accionaria, mientras que ahora sólo posee el 16.66%. Esta dilución se pretende evitar con el derecho de suscripción preferente. El aumento del capital social por incremento del valor nominal de las acciones Aportes Societarios

Antes

Después

Efecto

Capital Social

US$ 10,000

US$ 15,000

Se incrementa

Número de acciones

10,000

15,000

Se incrementa

Valor nominal

US$ 1

US$ 1

Se mantiene

Número de socios

4

5

Se incrementa

Acciones suscritas por cada socio

2,500

2,500

Se mantiene

US$ 2,500

US$ 2,500

Se mantiene

16.66%

SE REDUCE

Aporte de cada socio

25% Participación de cada socio

16


8.

UNPRG

MODIFICACIÓN AUTOMÁTICA DEL CAPITAL Y DEL VALOR

NOMINAL DE LAS ACCIONES El artículo 205° de la LGS señala que, por excepción, cuando por mandato de la ley deba modificarse la cifra del capital, esta y el valor nominal de las acciones quedarán modificados de pleno derecho con la aprobación de los estados financieros por la junta general, los que reflejan tal modificación de la cifra del capital, sin alterar la participación de cada accionista. La junta general puede resolver que, en lugar de modificar el valor nominal de las acciones, se emitan o cancelen acciones a prorrata por el monto que represente la modificación de la cifra del capital. Sin embargo, debe enfatizarse que no es suficiente la pura y simple aprobación de la junta, ya que de todas maneras se requiere la inscripción en el registro, bastando para ello la copia certificada del acta correspondiente, en la que debe constar la nueva redacción del artículo pertinente del estatuto. Un ejemplo práctico para este caso es el derivado del Decreto Legislativo N°797, por el cual se establecen las normas que deben observar las sociedades para efectuar el ajuste por inflación de todas las partidas no monetarias del balance general, dentro de las que se encuentra la cuenta capital social. En la mayoría de los casos, una vez practicado el ajuste, se genera un incremento de la cifra capital social, lo que obliga a realizar la modificación estatutaria correspondiente. Aplicando el artículo 205° de la LGS, siendo una elevación del capital social generada en cumplimiento de un mandato legal, la cifra capital social y el valor nominal de las acciones quedarán modificados siendo aprobados por la junta los estados financieros correspondientes.

10

10

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Edit. Grijley. 1° edición.

Lima. 2009, pág. 191.

17


9.

UNPRG

DELEGACIÓN PARA AUMENTAR EL CAPITAL Según el artículo 206° de la LGS, la junta general puede delegar en el

directorio la facultad de: Señalar la oportunidad en que se debe realizar un aumento de capital acordado por la junta general, debiendo establecer el acuerdo, los términos y condiciones del aumento que pueden ser determinados por el directorio. Acordar uno o varios aumentos de capital hasta una determinada suma mediante nuevos aportes o capitalización de créditos contra la sociedad en un plazo máximo de cinco años en las oportunidades, los montos y condiciones, según el procedimiento que el directorio decida, sin previa consulta a la junta general, no pudiendo exceder la autorización dl monto del capital social pagado vigente en la oportunidad en que se haya acordado la delegación. La delegación a que se refiere este artículo, si bien existía en el artículo 219° de la ley anterior, se encontraba restringida a un plazo de cinco años y a que el aumento no exceda del 50 por ciento del capital social. Ahora, es el directorio el que pueda aprobar uno o varios aumentos, ya sea por nuevos aportes o por capitalización de créditos.

10.

DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE Conforme el artículo 207° de la nueva LGS, en el aumento de capital

por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho preferencial para suscribir, a prorrata de su participación accionaria, las acciones que se creen, siendo este derecho transferible en la forma establecida en la ley en su artículo 209°.

18


UNPRG

Este derecho es también uno de los derechos esenciales y mínimos de todo accionista, recogido en esta y en la anterior ley, existiendo ahora sin embargo una mejor redacción y precisión sobre su ejercicio. Debe tenerse en cuenta igualmente que, conforme el artículo 207° de la LGS, no pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en mora en el pago de los dividendos pasivos, y sus acciones no se computarán para establecer la prorrata de participación en el derecho de preferencia.

DERECHO DE SUSCRIPCI N PREFERENTE CASOS

En aumentos

En opciones de

En aumento de

En los casos de

de capital por

suscripción

capital

reorganización

conversión de

otorgadas a

acordados con

de sociedades.

obligaciones

favor de

expresa

en acciones.

terceros o de

renuncia al

ciertos

derecho de

accionistas.

preferencias.

10.1.

Ejercicio del derecho de preferencia De acuerdo a la ley (art. 208° de la LGS) el derecho de

preferencia debe ejercerse en por lo menos dos ruedas. En la primera rueda, el accionista posee el derecho a suscribir las nuevas acciones a prorrata de sus tenencias a la fecha en que se establezca el acuerdo.

19


De

quedar

acciones

sin

ser

suscritas,

UNPRG

quienes

hayan

participado en la primera rueda podrán suscribir, en segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su participación accionaria, considerándose en ella las acciones suscritas en la primera rueda. En caso de quedar acciones sin ser suscritas después de culminada la segunda rueda, la Junta General o el directorio serán los órganos que determinen el procedimiento a seguir para el ejercicio del derecho de preferencia. Solamente si no hubiera acuerdo unánime tomado por el total de los accionistas de la sociedad el plazo para ejercitar el derecho de preferencia, en primera rueda, no deberá ser menos a diez días contados desde: 

La fecha del aviso que debe publicarse para tal efecto.



Una fecha posterior que debe consignarse en el aviso.

El plazo para llevar a cabo la segunda rueda y las siguientes en caso de haberlas, será señalado por la Junta General. En ningún caso cada rueda podrá ser menor a tres días. La sociedad se encuentra en la obligación de entregar a los suscriptores toda la información referida a la realización de cada rueda. Dicha información deberá ser proporcionada en forma oportuna.

10.2.

Certificado de suscripción preferente De conformidad con lo establecido en el artículo 209° de la

LGS, el derecho de suscripción preferente se incorpora en un título denominado certificado de suscripción preferente, o mediante anotación en cuenta, ambos libremente transferibles, total o parcialmente, salvo que por acuerdo adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposición estatutaria o por convenio

20


UNPRG

entre accionistas, debidamente registrado en la sociedad, se restrinja la libre transferencia del derecho de suscripción preferente mérito. El mencionado certificado de suscripción preferente, o en su caso las anotaciones en cuenta, deben estar disponibles para sus titulares dentro de los quince días útiles siguientes a la fecha en que se adoptó el acuerdo de aumento de capital. El artículo 209° de la LGS señala que el certificado de suscripción

preferente

contiene

necesariamente

la

siguiente

información: 

La denominación de la sociedad, los datos relativos a su inscripción en el registro y el monto de su capital.



La fecha de la junta general o del directorio, en su caso, que acordó el aumento de capital y su monto.



El nombre del titular.



El número de acciones que confieren el derecho de suscripción preferente y el número de acciones que da derecho a suscribir en primera rueda.



El plazo para el ejercicio del derecho, el día y hora de inicio y de su vencimiento, así como el lugar y el modo en que puede ejercitarse.



La forma en que puede transferirse el certificado.



La fecha de emisión.



La firma del representante de la sociedad autorizado al efecto.

En el párrafo final del artículo 209° de la LGS se precisa que los tenedores de certificados de suscripción preferente que participaron en la primera rueda tendrán derecho a hacerla en la segunda y en las posteriores si las hubiere, considerándose en ejercicio del derecho de suscripción preferente que han adquirido, así como las que corresponderían a la tenencia del accionista que les transfirió el

21


UNPRG

derecho. Con esto último, el legislador ha tomado una posición clara y definida sobre este tema, ya que anteriormente existían dos posiciones

divergentes,

desconociendo

la

segunda

posición,

descartada por el legislador, que el adquiriente del certificado no tenía derecho a sumar o acumular las acciones de quien transfirió el derecho.

11.

AUMENTO DE CAPITAL CON OFERTA A TERCEROS En caso que las nuevas acciones sean objeto de oferta a terceros la

sociedad redactará y pondrá a disposición de los interesados el programa de aumento de capital. En caso que la oferta a terceros tenga la condición legal de oferta pública será aplicable al caso la ley especial que rige la materia, no siendo posible, en consecuencia, la aplicación de lo expresado en el artículo 212° de la Ley General de Sociedades en lo que sea pertinente.

11

En virtud de lo mencionado por el artículo 212° de la LGS el programa debe contener los siguientes datos: La denominación, objeto, domicilio y capital de la sociedad, así como los datos relativos a su inscripción en el Registro. El valor nominal de las acciones, las clases de éstas, si las hubiera, con mención de las preferencias que les correspondan. La forma de ejercitar el derecho de suscripción preferente que corresponde a los accionistas, salvo cuando resulte de aplicación lo dispuesto en el artículo 259° de la LGS (que trata sobre el aumento de capital sin derecho preferente), en cuyo caso se hará expresa referencia a esta circunstancia.

11


Pág.177

22

UNPRG


Los estados financieros de los dos últimos ejercicios anuales con el informe de auditores externos independientes, salvo que la sociedad se hubiera constituido dentro de dicho período. Importe

total

de

las

obligaciones

emitidas

por

la

sociedad,

individualizando las que pueden ser convertidas en acciones, y las modalidades de cada emisión. El monto del aumento de capital; la clase de las acciones a emitirse; y en caso de acciones preferenciales, las diferencias atribuidas a éstas. Otros asuntos o información que la sociedad considere importantes.

12.

AUMENTO DE CAPITAL CON APORTES NO DINERARIOS Nada impide que, al igual que en la fundación de la sociedad anónima,

el pago de las acciones correspondientes a un aumento de capital se realice mediante aportes no dinerarios. Por el contrario, es un método normalmente aceptado en la doctrina y en la legislación comparada. En nuestra anterior LGS, los aportes no dinerarios en aumentos de capital se encontraban contemplados en el artículo 214°. Serán aplicables al aumento de capital a través de aportes no dinerarios las normas generales referidas a este tipo de aportes y, además, en cuanto sea pertinente, las disposiciones sobre aumentos de capital por aportes dinerarios. En caso de haber acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios debe reconocerse el derecho de efectuar aportes dinerarios por un monto que permita al íntegro de los accionistas ejercitar su derecho de suscripción preferente a fin de mantener la proporción que poseen en el capital.

23


13.

UNPRG

AUMENTO DE CAPITAL POR CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS Desde el punto de vista societario, la capitalización de un crédito (esté

o no representado por títulos de obligaciones), es la recepción de un nuevo aporte a cambio de nuevas acciones de la sociedad (o, inclusive, mediante el aumento del valor nominal de las acciones existentes, si los aportantes son los propios accionistas, en calidad de acreedores). Sin embargo, desde el punto de vista del derecho común es interesante determinar la naturaleza jurídica de la operación.

13.1.

12

Conversión de créditos en capital El primer párrafo del artículo 214°, bajo comentario, establece

requisitos

especiales

para

la

conversión

de

créditos

(no

representados por títulos de obligaciones), en acciones: 

Cuando el aumento de capital se realiza por conversión de créditos, el directorio debe emitir un informe que sustente la conveniencia del nuevo aporte. De esta manera, el directorio asume la responsabilidad de recomendar a la junta dicha operación.



Se debe cumplir, también en este caso, lo dispuesto en el segundo

párrafo

del

artículo

213°,

con

respecto

al

reconocimiento del derecho de suscripción preferente de los accionistas.

13.2.

Conversión de obligaciones en acciones El último párrafo del artículo 214° aclara el procedimiento

indispensable para las conversiones de títulos de obligaciones en

12

SALAS, Julio. La modificación del Estatuto, el aumento y reducción del capital en la Sociedad Anónima. Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Ed. Gaceta Jurídica, 1ra Edición, Lima, 2003, p. 745.

24


UNPRG

acciones. Los dos casos que contempla son cuando la conversión fue prevista en la escritura pública de emisión de las obligaciones y cuando ello no fue expresamente contemplado. Sobre el primer caso, la norma establece que cuando la conversión ha sido prevista en la escritura de emisión, ella se sujeta a las condiciones allí pactadas. Nótese que para este caso no se presenta el derecho de suscripción preferente de los accionistas, pues el mismo tuvo oportunidad de ser ejercitado cuando se emitieron las obligaciones convertibles, de conformidad con el artículo 316° de la LGS. En lo tocante al segundo caso, la norma señala que la conversión de obligaciones en acciones, cuando no ha sido prevista en la escritura de emisión, se sujeta a los términos y condiciones que acuerden la sociedad y los obligacionistas. Sobre el derecho de suscripción preferente de los accionistas, en este caso, ver nuestro comentario al artículo 207° de la Ley. 13

13


Trujillo- Perú. pág. 448.

25


UNPRG

CAPÍTULO II: REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL 1.

INTRODUCCIÓN Hemos mencionado que el capital social cumple la función de garantía

para las personas que realizan operaciones con la sociedad, pues al analizar si esta tendrá la solvencia necesaria para responder por las obligaciones que asume, los terceros pueden considerar la cifra del capital social y determinar que, por lo menos, ese debe ser el patrimonio con el que cuenta la sociedad. Esta función de garantía, que cumple el capital social, es lo que justifica que el procedimiento para su reducción deba contener una serie de formalidades que permitan que cualquier tercero tome conocimiento de que la sociedad ha reducido su capital social y, por lo tanto, su solvencia para celebrar operaciones. 14 Todo acuerdo de reducción de capital dependa o no, directa o indirectamente, de la voluntad social, o que le sea impuesta a la sociedad por una exigencia legal de presentarse determinados supuestos, implica una disminución del monto de los activos que respaldan las deudas de la sociedad, razón por la cual este es un tema que merece ser analizado cuidadosamente. 15

2.

CONCEPTO DE REDUCCIÓN DE CAPITAL Dice Beaumont Callirgos que: “… la reducción del capital significa la

disminución de la cifra que al capital se hubiera asignado tanto en el pacto 14

NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Procedimientos para el aumento y la reducción del capital social . Revista Actualidad Empresarial, Edición Nº 245 – Segunda Quincena de Diciembre 2011. 15

HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Edit. Grijley. 1° edición.

Lima. 2009, pág. 191

26


UNPRG

social como en el estatuto social (…). Como causas que pueden determinar la reducción se reconocen las pérdidas patrimoniales sufridas por la sociedad en el curso de su existencia, que reducen el patrimonio a un valor inferior al monto de su capital, o que el capital conferido por los socios a la sociedad resulte excesivo para el ejercicios de las actividades sociales. En el primer supuesto, constatada la pérdida, puede ser conveniente o necesario, reducir la cifra del capital para que guarde correspondencia con el valor del patrimonio disminuido. En el segundo caso puede ser conveniente restituir a los socios una parte de su aporte, estableciendo al mismo tiempo la correspondencia entre el patrimonio reducido por efecto de la restitución y el importe nominal del capital”. 16 Otros muchos, como Antonio Brunetti, Jean Guyenot y Jesús Rubio en relación a la reducción del capital, sin definirla, haciendo mención solamente a su mecánica y finalidades. El tratadista mexicano Jesús Rubio señala en su libro “Curso de Derecho Mercantil” lo siguiente :

“La reducción del capital social puede pretender una doble finalidad:

devolver

a

los

co nsid eran inn ecesarios o

accionistas

capitales

que

se

equilib rar, en caso de pé rdid as,

patrimonio y capital”

3.

CLASES DE REDUCCIÓN Las clases de reducción aquí planteadas obedecen al criterio legal que

la LGS atribuye a la reducción de capital, es decir, en determinados supuestos es de carácter obligatorio por imperio de la ley, mientras que en otras modalidades responde al acuerdo establecido en una Junta General de Socios. 16

BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades.

Edit. Gaceta Jurídica. 1° Edic. Lima, 1998. Pág. 435

27


UNPRG

Sin embargo, es posible notar además otras clases de reducción de capital en función de la entrega efectiva del capital realizado a los socios o accionistas, de esta manera tenemos a las “reducciones efectivas” y a las “reducciones nominales”. La primera de ellas según MESSINEO son aquellas que se producen debido a una abundancia excesiva de capital que determina un excedente del mismo para el que la sociedad no tiene empleo. Se puede realizar, entonces, mediante reembolsos parciales de capital a los socios o mediante liberación de dividendos pasivos. 17 Mientras que, la reducción nominal, según ELÍAS, es cuando lo único que pretende es reajustar la situación real del patrimonio neto, sin devolución de recursos a los socios. Allí encontramos los casos de compensación de pérdidas con cargo al capital y los de los artículos 76° y 80° de la Ley.

18

Por su parte GRISPO nos indica que la reducción “efectiva o real” implica una disminución efectiva del capital social inscrito en el estatuto social y la “reducción nominal o contable” consiste en la disminución de la cifra del capital social que no determina la disminución del patrimonio social, cuyo objeto es llevar el valor del capital social a un nivel, que el activo neto pueda cubrirlo. 19

4.

FORMALIDADES Conforme el artículo 215° de la LGS, la reducción del capital se

acuerda por junta general, cumpliendo los requisitos establecidos para la modificación el estatuto, debiendo constar en escritura pública e inscribirse en el registro. 17

MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V, pp. 510-511,

citado por ELIAS LAROZA, Enrique. “Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Perú”. Editora Normas Legales. Trujillo, 2000, p. 451. 18 ELIAS LAROZA, Enrique. Op. cit., p. 451. 19 GRISPO, Jorge Daniel. Reducción voluntaria del capital social . En: “La Ley”. Tomo 2006. Argentina, Pág. 890.

28


UNPRG

Asimismo, el artículo 217° de la Ley, establece que el acuerdo de reducción de capital debe expresar: a) La cifra exacta de la disminución del capital. Esto implica el monto total de la operación, la parte que se realiza con cargo al capital, en su caso, y la cantidad o monto del valor nominal de las acciones que se amortizan o que disminuyen de valor nominal. b) La forma como se realiza la reducción, o sea cuál de las modalidades señaladas por el artículo 216° es la que se emplea, y la forma, proporcional o no, como afecta a los distintos accionistas o clases de acciones, en su caso. c) Los recursos con cargo a los cuales se efectúa. Aquí se debe especificar los recursos del activo social que se entregan a los accionistas por concepto de reembolso de capital y si ello afecta solamente el capital o también otras cuentas del patrimonio neto o, en su caso, la absorción de pérdidas. d) El procedimiento mediante el cual se lleva a cabo la operación. La Ley se refiere aquí al tipo de reducción, las formas y

plazos de pago, la

reagrupación o resellado de acciones, en su caso, el cumplimento de los pazos y procedimiento exigidos por la Ley, así como cualquier detalle particular de ejecución que requiera la reducción de capital acordada.

Cuando se acuerde una afectación distinta, esta debe ser decidida por unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto. Asimismo, el acuerdo de reducción debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco días. En cuanto a la ejecución del acuerdo, una vez formalizado este, se puede llevar a cabo o bien con la anulación de acciones o con una reducción del valor nominal de las acciones.

4.1. Plazos para la ejecución En el caso de la causal contenida en el inciso 4 del artículo 216° de la LGS, la reducción podrá ejecutarse de inmediato, ya que ésta

29


UNPRG

tiene por finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto; igual sucede en cualquier otro caso que no importe devolución de aportes ni exención de deudas a los accionistas. Cuando la reducción del capital importe la devolución de aportes o la exención de dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeudada

por razón de los aportes, esta solo puede

llevarse a cabo luego de 30 días de la última publicación del aviso antes mencionado. Si

se

efectúa

la

devolución

o

condonación

antes

del

vencimiento del referido plazo de 30 días, dicha entrega no será oponible

al

acreedor,

y

los

directores

serán

solidariamente

responsables con la sociedad frente al acreedor que ejerce el derecho de oposición.

5.

MODALIDADES DE REDUCCIÓN DE CAPITAL MODALIDADES VOLUNTARIAS

Entrega del valor nominal

Entrega del valor real

OBLIGATORIAS

Reducción obligatoria por efecto de las pérdidas

Condonación de dividendos pasivos

Revisión del valor de los aportes

30

Otros casos

Dividendos pasivos


UNPRG

El artículo 216° establece las distintas modalidades por las que puede realizarse una reducción del capital social, que son las mismas que señala tradicionalmente la doctrina y el derecho comparado.

5.1. Reducción por Amortización del valor nominal de las acciones Este es el método más común para la devolución efectiva de capital a los accionistas: se les paga el valor nominal de sus acciones, las que de ésta manera son amortizadas y anulada, o disminuidas en su valor nominal, de acuerdo al modo que se adopte. Nótese que si el pago es a valor nominal, la cifra de bienes del activo que se emplean para el pago a los accionistas es igual a la del valor nominal del capital que se reduce, con lo cual no se produce, para la sociedad, ningún beneficio ni detrimento. El accionista, por su parte renuncia a cualquier plusvalía o beneficio intangible u oculto que puedan tener la acciones amortizadas, pues acepta su cancelación a valor nominal tampoco se consideran, en este caso, los beneficios y reservas libres de la sociedad, si los hubiere, por la misma razón. Debe tenerse presente que no es obligatorio que el pago del valor nominal al accionista sea en dinero. En toda reducción de capital la sociedad puede entregar en pago bienes no dinerarios a los socios, siempre que exista acuerdo entre ambas partes.

20

Este supuesto, contemplado en el inciso 1, es una modalidad de reducción de capital que entraña devolución efectiva (y no solamente nominal) de capital a los accionistas, con detrimento de la garantía frente a terceros.

20

ALIAGA HUARIPATA, Luis. Las sociedades en la jurisprudencia registral. En: “Cuadernos

Jurisprudenciales”. Lima – Gaceta Jurídica. T. 50, Julio 2005.

31


UNPRG

5.2. Reducción por Entrega de importes superiores al valor nominal El inciso 2 del artículo 216° establece una segunda modalidad, que también significa devaluación efectiva de capital social a los accionistas, calificándola como “la entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participación en el patrimonio de la sociedad”. Adviértase que toda reducción de capital efectiva significa una entrega de participación del accionista en el patrimonio neto. En este caso, se devuelve al accionista un valor mayor al nominal, lo que sólo puede ocurrir si la sociedad tiene un patrimonio neto superior al capital social (debido a la existencia de beneficios, reservas o excedentes). Evidentemente “la participación en el patrimonio neto” que se devuelve en este caso al accionista incluye el valor nominal, con cargo al capital, más una parte de las reservas u otras cuentas del patrimonio neto. No puede ser de otra manera pues si, por ejemplo, la devolución se realizase solamente con cargo a cuentas del patrimonio neto distintas al capital, estaríamos frente a un reparto de beneficios y no ante una reducción de capital. Y si se realizara solamente con cargo a capital nos encontraríamos en el caso del inciso 1 del artículo 216°. En resumen, la mecánica de este caso consiste en una entrega al accionista que, en parte, se realiza con cargo al capital y mediante amortización de acciones, y a la diferencia con cargo a otras cuentas del patrimonio neto. 21

21

ECHAIZ MORENO, Daniel en “La operación acordeón en el ámbito societario” . Revista de

Investigación Jurídica. Lima 2011. Pág. 13

32


UNPRG

5.3. Reducción por Condonación de dividendos pasivos La condonación de dividendos pasivo tiene los mismos efectos económicos que la devolución de capital a valor nominal, tanto para la sociedad como para el accionista. En efecto, la sociedad renuncia al cobro de la parte no pada de la acción suscrita, a cambio de la amortización y cancelación parcial de la acción. La Ley trata también la condonación de dividendos pasivos como la devolución efectiva de capital al accionista, por lo que son de aplicación los artículos 217° al 219° de la Ley sobre reducción.

5.4. Reducción por Absorción de Pérdidas de la Sociedad El inciso 4 del artículo 2016° contempla la modalidad de reducción de capital para el restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto, disminuidos como consecuencia de pérdidas. En otras palabras, la absorción de las pérdidas de la sociedad por parte de los accionistas, con cargo al valor nominal de sus acciones. Este es el caso típico de la devolución meramente nominal de capital a los accionistas, pues la amortización y cancelación de las acciones se realiza adjudicándoles a estos últimos las pérdidas de la sociedad.

5.5. Otros medios que pueden establecerse El inciso 5 del artículo 216° concluye otorgando amplia libertad a la sociedad para que las reducciones de capital puedan realizarse por otros medios que se establezcan en forma expresa en el acuerdo de la junta. Pueden acordarse diferentes modalidades a las señaladas en los incisos anteriores, por ejemplo, en los casos siguientes:

33


UNPRG

Combinación de devolución de aportes con la condonación de dividendos pasivos o con absorción de pérdidas. Pagos en bienes no dinerarios a los accionistas. Casos de escisión de la sociedad o ejercicios del derecho de separación. Pago con títulos de participación en las utilidades, conforme a las previsiones del artículo 104°. La aplicación de las disposiciones de los artículos 76° y 80°. En general, cualquier forma lícita de devolución de capital a los accionistas que se realice cumpliendo los requisitos de la Ley.22

6.

DERECHO DE OPOSICIÓN DE LOS ACREEDORES ANTE UNA REDUCCIÓN DE CAPITAL Tal como hemos señalado, sea cual fuere la causal por la cual se

realiza una reducción de capital, se producen diversos efectos a tener en cuenta, tanto para los socios, la sociedad en su conjunto y los terceros acreedores, sobre esto último no sin razón

JOAQUÍN GARRIGUES

expresaba que : “cuando a virtud de pérdidas se reduce el patrimonio social, la garantía de los acreedores, aunque no se reduzca paralelamente el capital, automáticamente queda reducida en la misma cuantía de las pérdidas (las pérdidas aminoran la masa social, que es garantía de los acreedores). Pero si la sociedad mantiene la cifra de su capital, las posibles ganancias sucesivas irán acreciendo al patrimonio, hasta llegar el momento en que vuelvan a estar nivelados capital y patrimonio. En cambio, si se reduce el capital para conseguir inmediatamente ese equilibrio numérico, los socios saldrán beneficiados, porque todo nuevo ingreso será para ellos 22


Pág.184

34


UNPRG

ganancia, pero los acreedores resultarán perjudicados, porque después de la reducción del capital, el patrimonio vinculado a su garantía se ha rebajado en la misma cantidad, y todo lo que exceda puede ser repartido como ganancia”. 23

Veamos, a través de un ejemplo, lo que nos señala Garrigues, si tenemos una empresa A que cuenta con un capital de S/. 200,000 soles, y debido a diversos problemas económicos tiene pérdidas que alcanzan los S/.40,000 soles. Esto significará que los terceros acreedores de la sociedad tendrán una garantía que se ha reducido a S/. 160,000 soles. En este punto caben dos posibilidades, la primera de ellas es que la sociedad no realice ninguna reducción de capital, lo cual implicará que cualquier ingreso que obtenga la sociedad pasará a formar parte de dicha garantía (reposición del capital), hasta completar los S/. 200,000 soles. La segunda posibilidad, está dada en que la sociedad realice una reducción de capital por el monto de las pérdidas, lo cual quedará sólo S/. 160,000 soles como respaldo para garantizar a sus acreedores, lo que generará que cualquier ingreso que se dé posteriormente será utilidad para los socios . Y es aquí donde descansa el fundamento del derecho de oposición de los acreedores.

Es claro que cualquier tercero que celebra un contrato con una sociedad, necesita saber cuál es el patrimonio con el que puede responder dicha empresa en caso de incumplimiento. En dicha medida cuando se produce una reducción de capital que implique una entrega efectiva o devolución de aportes a los socios, es claro que se afecta el derecho de los terceros, en este sentido la LGS protege a los terceros acreedores con el derecho de oposición, de tal manera que pueden oponerse a que se lleve a cabo la reducción del capital social. 23

GA RRIG UES , Joaq uín . Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed. Temis, pág. 143

35


UNPRG

En estos casos no interesa, que el crédito del acreedor se encuentre a plazo o condición, igual goza del derecho de oposición, si es que su deuda no se encuentra debidamente garantizada. Para ejercer este derecho, cualquier acreedor puede plantear su oposición, dentro de los treinta días contados desde la fecha de la última publicación del aviso de reducción de capital, luego del cual caduca dicho derecho. Para ello, a través de un proceso sumarísimo, se suspenderá la ejecución del acuerdo hasta que la sociedad pague los créditos o los garantice a satisfacción del juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Finalmente, el artículo 219° de la LGS, dispone que la reducción del capital podrá ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que una entidad sujeta al control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crédito, intereses, comisiones y demás componentes de la deuda y por el plazo que sea necesario para que caduque la pretensión de exigir su cumplimiento. Como vemos, lo que busca este artículo es que a través de una entidad financiera, pueda garantizarse al acreedor, si ello puede obtenerse, no habría impedimento alguno para realizar la reducción del capital social, ya que la acreencia del acreedor se vería plenamente garantizada. 24

24

CÓRDOVA SCHAEFER, Jesús. La reducción de capital en procesos de liquidación.

Revista RAE Jurisprudencia. N°51. Noviembre 2008. Pág. 425

36

Aumento y Reducción del Capital Social

Recommend Documents