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Parcial Nro. 2
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Usted está trabajando en un estudio jurídico que tienen un caso jusprivatista internacional que requiere para su solución tener en cuenta distintos temas vinculados con el derecho procesal civil internacional y que son los siguientes: Para resolver el caso en cuestión es indispensable aplicar el derecho de la India ya que la norma indirecta de importación indica que debe resolverse con ese derecho. El problema que se presenta que usted no conoce el derecho de ese país y no tiene idea cómo hacer para aplicarlo y resolver el caso.
1.- Cómo y quién debe aplicar el derecho extranjero? 2.- Qué rol juegan las partes en esa actividad? 3.- Cómo probaría usted el derecho de la India? 4.- Qué pasaría si no se pudiera probarlo?
El artículo 2595 del CCyC, en su primera parte precisa cómo se debe aplicar un derecho
nacional extranjero y dispone: “Cuando un derecho extranjero resulta aplicable: a) el juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo harían los jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero no puede ser
establecido se aplica el derecho argentino”. La norma en análisis dete rmina la obligación de los jueces nacionales de hacer un uso oficioso del derecho extranjero, ya que ordena que se establezca su contenido y su obligación a interpretarlo tal como lo harían los jueces del Estado al que ese derecho pertenece [teoría del uso jurídico]. La operación jurídica que se le impone al juez revela que aunque las partes lo aleguen y prueben el derecho nacional extranjero, en primer orden está su obligación de estudio oficioso. Los particulares tienen la facultad para invocar y aportar el derecho extranjero, por lo que se constituye una carga, pero es un deber del juez hacer un uso jurídico del derecho 2
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extranjero competente [Werner Goldschmidt] ya que está obligado a dictar una sentencia con el máximo grado de probabilidad que dictarían los tribunales del país cuyo derecho es aplicable. En subsidio, la norma en análisis asume que ante la imposibilidad de fijar el contenido del derecho extranjero, se debe aplicar el derecho argentino. Esa solución se basa en el principio de relatividad del DIPri, el cual expresa que al igual que no existe un derecho privado común universal, tampoco existe un DIPri mundial, sino que cada Estado tiene sus propias normas que regulan situaciones privadas internacionales. En suma: recurrir al derecho nacional, es una de las vías razonables y prácticas que permitirán a los
jueces resolver “los casos” que el CCyC rige. Ahora bien, es una salida extrema, ya que el juez debe seguir el procedimiento de fijar el contenido del derecho extranjero. Por lo tanto, cuando no acceda al mismo, debe fundar su decisión y evidenciar la imposibilidad de establecer el uso jurídico del derecho extranjero. Los particulares tienen la facultad para invocar y aportar el derecho extranjero, por lo que se constituye una carga, tal como dice el El artículo 2595 inc. a) del CCCN, en su
parte pertinente “…sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada…” Para probar el derecho extranjero, podemos recurrir a diversos el ementos probatorios, con diferentes grados de relevancia, como ser:
Copia auténtica de ese derecho (Por ejemplo, Código Civil de la India), certificando su vigencia, por autoridad diplomática o consular.
Precedentes jurisprudenciales con indicación de su vigencia, obtenidos de manera fehaciente.
Informes diplomáticos o consulares con transcripción de la ley.
Informes técnicos de peritos, abogados, magistrados, etc., conocedores del derecho extranjero en cuestión.
Intercambio recíproco de información entre países.
Prueba confesional.
Prueba testimonial.
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El juez argentino, podrá recurrir al instituto de la asistencia procesal internacional, consagrado en el Art. 2612 de CCCN, y requerir vía exhorto a las autoridades extranjeras, aquellos elementos que considere pertinentes al efecto de probar el derecho extranjero. Incluso podrá establecer comunicación directa con los jueces extranjeros, en la medida que se respete el debido proceso, y aquellos acepten la práctica. Si el derecho extranjero, no pudiera ser probado, se aplica el derecho argentino. Así
surge del art. 2595 inc. a) último párrafo, “…Si el contenido del derecho extranjero no puede ser establecido, se aplica el derecho argentino…”
Usted recibe la siguiente consulta de parte de la Sra. Karen Mc Anderson que es inglesa y que reside en Paraguay y que por haber sido víctima de un accidente de tránsito en las Catataras del Iguazú, del lado argentino, quiere iniciar un juicio de daños y perjuicios. La demandada sería una empresa argentina con sede en la ciudad de Buenos Aires.
1-¿El hecho que la Sra. Mc Anderson sea inglesa y esté domiciliada en el extranjero influye en algo en el juicio que pretende realizar por su condición de tal?
2-¿Debe abonar alguna caución o garantía para iniciar el juicio por su condición de extranjera?
3- ¿Ante qué juez o jueces podrá iniciar la demanda?
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1.- Nuestro CCCN, en el art. 2610 consagra la igualdad de trato y dispone:
“…Los ciudadanos y los residentes permanentes en el extranjero gozan del libre acceso a la jurisdicción para la defensa de sus derechos e intereses, en las mismas condiciones que los ciudadanos y residentes permanentes en la Argentina…” El principio de igualdad procesal asegura a las personas humanas, ciudadanos o residentes permanentes de un estado extranjero, el libre acceso a la jurisdicción en nuestro país para defender sus derechos en igualdad de condiciones que los que residen aquí, excluyendo eventuales discriminaciones respecto a la capacidad procesal
2.- No debe pagar ningún tipo de caución o garantía, Nuestro CCCN, en el art. 2610 consagra en uno de sus párrafos dice….“NINGUNA CAUCION O DEPOSITO, CUALQUIER SEA SU DENOMINACION PUEDE SER IMPUESTO EN RAZON DE LA
CALIDAD DE CIUDADANO O RESIDENTE PERMANENTE EN OTRO ESTADO”
3.- Dado que el accidente de tránsito en el que la Sra. Mc. Anderson fue víctima, ocurrió en territorio de nuestro país (Cataratas del Iguazú, lado argentino), ella podrá interponer la demanda ante el juez del domicilio del demandado (foro general), o bien ante el juez del lugar en que se ha producido el hecho generador del daño o donde éste produce sus efectos dañosos directos (foro especial). Nuestro CCCN, en
el Art 2656 dispone lo siguiente…..”“Jurisdicción: Excepto lo
dispuesto en los artículos anteriores, son competentes para conocer en las acciones fundadas en la existencia de responsabilidad civil: a) El juez del domicilio del demandado; b) el juez del lugar en que se ha producido el hecho generador del daño o donde éste
produce sus efectos dañosos directos.”
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