INDICE
INDICE........................................................................................................................................ 1 INTRODUCCIÓN ......................................................................................................................... 2 LEGISLACIÓN INFORMÁTICA EN EL PERÚ ............................................................................. 3 CONCEPTOS DE DERECHO INFORMÁTICO ............................................................................ 3 INFORMATICA JURIDICA........................................................................................................ 3 DERECHO DE LA INFORMATICA............................................................................................. 3 PROTECCION DE DATOS ........................................................................................................ 4 PROTECCIÓN JURÍDICA DEL SOFTWARE................................................................................ 5 DELITOS INFORMATICOS: .................................................................................................... 10 CRÍMENES ESPECÍFICOS ...................................................................................................... 14 SPAM ............................................................................................................................... 14 FRAUDE INFORMATICO ................................................................................................... 14 CONTENIDO OBSCENO U OFENSIVO ............................................................................... 15 HOSTIGAMIENTO / ACOSO.............................................................................................. 15 TRÁFICO DE DROGAS....................................................................................................... 16 TERRORISMO VIRTUAL .................................................................................................... 16 ANEXOS ................................................................................................................................ 17 CONCLUSIONES ................................................................................................................... 20 BIBLIOGRAFIA ...................................................................................................................... 21
INTRODUCCIÓN En la actualidad los términos informática, telemática, ofimática, etc están introducidos en el lenguaje popular. Parece que todos intuimos, de una forma u otra, la gran incidencia que tiene el desarrollo
tecnológico en la actividad
diaria. Sin embargo estos términos no están generalmente bien empleados ni se utilizan en beneficio del desarrollo social. Aunque la evolución de la informática, entendida como la ciencia de tratamiento automático de la información, es uno de los fenómenos que más ha influido en el vertiginoso cambio social que estamos viviendo, no implica en absoluto su conocimiento ni su aprovechamiento en beneficio de la humanidad; pues no basta con poseer la información, es necesario también saber manejarla. A nadie escapa la enorme influencia que ha alcanzado la informática en la vida diaria de las personas y organizaciones, y la importancia que tiene su progreso para el desarrollo de un país. Las transacciones comerciales, la comunicación, los procesos industriales, las investigaciones, la seguridad, la sanidad, etc. son todos aspectos que dependen cada día más de un adecuado desarrollo de la tecnología informática. Junto al avance de la tecnología informática y su influencia en casi todas las áreas de la vida social, ha surgido una serie de comportamientos ilícitos los mismos que deben ser regulados por normas y leyes. Por todo ello, el interés en regular el mundo de la informática y de aprovechar sus posibles aplicaciones al Derecho.
LEGISLACIÓN INFORMÁTICA EN EL PERÚ CONCEPTOS DE DERECHO INFORMÁTICO El Derecho de la Informática ha sido considerado por algunos autores, como “el conjunto de normas que regulan
las acciones, procesos, productos y
relaciones jurídicas surgidas en torno a la informática y sus aplicaciones”. Otros autores lo definen como “conjunto de leyes, normas y principios aplicables a los hechos y actos derivadas de la informática” Podríamos conceptuar el derecho de la Informática como el conjunto de normas jurídicas que regulan la creación, desarrollo, uso, aplicación de la informática o los problemas que se deriven de la misma en las que existe algún bien que es o deba ser tutelado jurídicamente por las propias normas. INFORMATICA JURIDICA. El Derecho Informático o Informática Jurídica es la Técnica interdisciplinaria que tiene por objeto el estudio e investigación de los conocimientos de la informática general, aplicables a la recuperación de información jurídica, así como la elaboración y aprovechamiento de los instrumentos de análisis y tratamiento de información jurídica necesaria para lograr dicha recuperación. (Ver: Téllez, Julio, Derecho Informático, 2ª. ed., México, Mc Graw – Hill, 1996, p.26.). DERECHO DE LA INFORMATICA Derecho de la Informática.- Conjunto de leyes, normas y principios aplicables a hechos y actos derivados de la informática
Donde los aspectos más importantes a tomar en cuenta dentro de nuestra legislación son: PROTECCION DE DATOS
Los artículos 2.5, 2.6 y 200.3 indican la posibilidad de protección de los datos personales, siendo la criptografía una herramienta para privacidad y seguridad de las transacciones.
Artículo 2º: Toda persona tiene derecho: A solicitar sin expresión de causa la información que requiera y a recibirla de cualquier entidad pública, en el plazo legal, con le costó que suponga el pedido. Se exceptúan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. A que los servicios informáticos, computarizados o no, públicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar.
Art. 200.- Son garantías constitucionales: El habeas data, que procede contra el hecho u omisión, por parte de cualquier autoridad, funcionario o personal, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artículo 2º, incisos 5º y 6º de la Constitución.
PROTECCIÓN JURÍDICA DEL SOFTWARE Aspectos Jurídicos y Técnicos Sobre el Software Los avances de la informática y de la telemática han marcado pautas en la conducta universal de
las personas, estableciendo nuevas
concepciones a nivel global sobre el tratamiento de su uso y
sus
consecuencias. La aplicación de la informática, trajo la aparición de una nueva categoría de obras que debían ser contemplados, de una forma u otra, en las concepciones de los Derechos de Propiedad Intelectual,
pues se
constituyen como bienes intangibles con una naturaleza diferente a los ya conocidos. Así aparecen: Los nombres de dominio; los productos multimedia, los circuitos integrados, las bases de datos electrónicas y los programas de computación. La relevancia jurídica que han alcanzado los programas de computación hoy en día, se debe a que el software es la principal herramienta para la difusión de los equipos informáticos, siendo el software operacional, el que lograría la armonía con los demás programas y otros componentes (hardware) que hacen posible la comunicación con el usuario. En sus inicios, el software aparece dentro de la computadora. Es así que, desde 1964 comenzó a propalarse con la microcomputadora IBM 360, los programas de computación, los cuales se incorporados al equipo.
vendían ya
No existió entonces la necesidad de preocuparse por la protección de algo que formaba parte de lo que verdaderamente estaba marcando pautas en la época Con el paso del tiempo se empezó a comercializar las computadoras como hardware y los programas de computadoras como software de forma separada, despareciendo la atadura de la computadora al uso de un programa determinado. Fue así como se desprende la necesidad de brindar tutela jurídica a los programas
de
computación
denominados
comúnmente
como
SOFTWARE. Concepto de software: Podemos mencionar que el software es un conjunto de instrucciones organizadas lógicamente (pues siguen una secuencia) y codificadas (porque se utiliza un lenguaje de programación para su desarrollo) y que tienen como fin resolver un problema o situación específica del usuario. Estas instrucciones interpretan la información dada por el usuario a la computadora (por medio del teclado). Si comparamos nuestro organismo con una computadora, nos encontraríamos con que el software es el cerebro del cuerpo humano. Naturaleza jurídica del software. El software es un bien de carácter inmaterial o sea de derechos incorporales, cuyo valor es totalmente independiente a que sean o no incorporados a un medio físico.
La protección jurídica del software: Como se mencionó, con el software no se transfiere los derechos de propiedad, sino que sólo se transfiere los derechos de uso a través de las denominadas Licencias. Los derechos de autor sólo protegen la forma de expresión literal o gráfica, más no la idea. A continuación, algunas consideraciones sobre el derecho de autor: La duración de los derechos de autor como regla general se extiende hasta los 70 años después de la muerte del autor. El registro de derechos de autor tiene efectos declaratorios, probatorios pero no es
constitutivo de derechos como el de
propiedad industrial. En el Perú INDECOPI es la entidad que realiza el registro de los derechos de autor de un software. Relación del software con los derechos de propiedad industrial: Hemos mencionado que el software es un producto del intelecto y como tal, es un bien intangible e inmaterial, siendo una de sus características que no se fabrica, no se construye, sino se desarrolla. En este sentido, procedemos a indicar por qué los principales derechos de propiedad industrial no pueden proteger jurídicamente al software, al menos hasta ahora: a. Patente: El software no es patentable por no tener carácter inventivo, por cuánto no se
consideran invenciones a los sistemas en la
medida que ellos sean de carácter puramente
abstractos (bien
intangible, inmaterial). En la actualidad, en el Perú, el software o
soporte lógico del computador está expresamente excluido de la patente de invención en el Perú y demás países el pacto andino (Decisión 344 del Pacto Andino). b. Modelo de utilidad: La Decisión 344 indica que esta forma de propiedad industrial no es aplicable al software. c. Know how: Conocimiento reservado sobre ideas, procedimientos, productos susceptibles de un valor económico y competitivo que el empresario demuestre voluntad e interés de mantenerlo en secreto. En el software, la creación intelectual es expresada de manera literal o gráfica y puede ser conocida a través del código fuente. La protección jurídica del software surge del convencimiento de que se está en presencia de un
hecho nuevo en el campo de la creación
intelectual y dé la técnica, con bases y proyecciones que
las leyes
existentes no previeron ni pudieron prever. Esta expresión debe cumplir fehacientemente con unos elementos fundamentales para adquirir la protección jurídica que otorga el Derecho de Autor: a. Ser una creación original resultado del esfuerzo intelectual b. Debe tener una forma de expresión (materialización del resultado) c. El resultado de la creación debe tener una estructura y una organización Solicitud de otorgamiento de los derechos de autor de un software: El código fuente.- Cuando tratamos sobre elementos del software denominamos lenguajes de alto nivel, a aquellos que permiten al
programador y al programa independizarse de la máquina (comprensible por el hombre). El software desarrollado en lenguaje de alto nivel, se le denomina CODIGO FUENTE. Generalmente, el programa fuente es conservado por su autor porque es aquí donde está descrito su creación intelectual. Esto es lo que se registra ante INDECOPI para que el software pueda ser protegido por el derecho de autor. El código objeto.- Cuando tratamos sobre elementos del software, denominamos lenguaje de máquina a la representación simbólica (números,
símbolos
o
medios
numéricos)
del
conjunto
de
instrucciones de la UPC (comprensible para la computadora). En virtud de lo mencionado, cuando el software desarrollado en un lenguaje de alto nivel, se
convierte (a través de un programa
compilador o intérprete) a un lenguaje de máquina, se le denomina CODIGO OBJETO. Es así como actualmente en el Perú se brinda tutela jurídica al software, y sobre estas
consideraciones,
los abogados deben
cuidar utilizarlos en pro de la protección de los derechos
que
últimamente viendo siendo vulnerados por la utilización indebida de las herramientas informáticas. Sólo con el conocimiento de los aspectos técnicos, podremos entender las consecuencias que se
derivan en el desarrollo y
avance de las Tecnologías de Información y Comunicación.
DELITOS INFORMATICOS: DELITOS INFORMATICOS TIPIFICADOS EN EL CÓDIGO PENAL PERUANO En el ordenamiento jurídico peruano, se tipifican los siguientes delitos que tienen aplicación directa en el campo informático, y que consideramos están
dentro
del
concepto
general
de
los
delitos
informáticos
a) Delito de Violación a la Intimidad. En nuestro Código Penal está tipificado en el artículo 154 el Delito de violación a la intimidad, y establece que: "el que viola la intimidad de la vida personal y familiar ya sea observando, escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, valiéndose de instrumentos, procesos técnicos u otros medios será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años. La pena será no menor de uno ni mayor de tres y de treinta a ciento veinte días cuando el agente revela la intimidad conocida de la manea antes prevista". b) Delito de Hurto agravado por Transferencia Electrónica de Fondos, telemática en general y empleo de claves secretas. El artículo 185 del Código Penal establece que aquella persona que "... para obtener provecho, se apodera ilegítimamente de un bien total o parcialmente ajeno, sustrayéndolo del lugar donde se encuentra, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años. Se equipara a bien mueble la energía eléctrica, el gas, el agua y cualquier otro elemento que tenga valor económico, así como el espectro electromagnético".
c)
Delito
de
Falsificación
de
Documentos
Informáticos.
El Decreto Legislativo 681 modificado por la Ley 26612, es la norma que regula el valor probatorio del documento informático, incluyendo en los conceptos de microforma y microduplicado tanto al microfilm como al documento informático. El artículo 19 de esta norma establece que: "la falsificación
y
adulteración
de
microformas,
microduplicados
y
microcopias sea durante el proceso de grabación o en cualquier otro momento, se reprime como delito contra la fe pública, conforme las normas pertinentes del Código Penal". Las microformas que cumplidos los requisitos técnicos (equipos y software certificados que garantizan inalterabilidad, fijeza, durabilidad, fidelidad e integridad de documentos micrograbados) y formales (que procesos de micrograbación sean autenticados por un depositario de la fe pública, por ejemplo el fedatario juramentado en informática) sustituyen a los documentos originales para todos los efectos legales. En el Código Penal Peruano (C.P.), entre los delitos contra la fe pública, que son aplicables a la falsificación y adulteración de microformas digitales tenemos los siguientes: i.
Falsificación de documentos. "El que hace, en todo o en parte, un documento falso o adultera uno verdadero que pueda dar origen a derecho u obligación o servir para probar un hecho con el propósito de utilizar el documento, será reprimido, si de su uso puede resultar algún perjuicio, con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de diez años..." (Artículo 427 del C.P.). Tratándose de
microformas
digitales
su
falsificación
y/o
adulteración
son
sancionadas con la misma pena. ii.
Falsedad ideológica "El que inserta o hace insertar , en instrumento público, declaraciones falsas concernientes a hechos que deben probarse con el documento, con el propósito de emplearlo como si la declaración fuera conforme a la verdad, será reprimido si de uso puede resultar algún perjuicio, con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años.." (Artículo 428 del C.P.). Hay que tener en cuenta que la microforma digital de un documento público tiene su mismo valor, por tanto puede darse el caso de falsedad ideológica de instrumentos públicos contenidos en microformas digitales.
iii.
Omisión de declaración que debe constar en el documento. "El que omite en un documento público o privado declaraciones que deberían constar o expide duplicados con igual omisión al tiempo de ejercer una función y con el fin de dar origen a un hecho u obligación será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de seis" ( Artículo 429 del C.P.). Para que tenga valor probatorio y efecto legal una microforma digital tiene que cumplir requisitos formales y técnicos. El requisito formal consiste en que debe ser autenticado por depositario de la fe pública (fedatario juramentado o notario) el proceso técnico de micrograbación y que las copias de esos documentos deben ser certificados, por lo cual una omisión de las declaraciones que por ley deben incluirse podría configurar esta figura delictiva.
d) Delito de Fraude en la administración de personas jurídicas en
la
modalidad
de
uso
de
bienes
informáticos.
Puesto que en el patrimonio de la persona están incluidos tanto bienes
materiales
(hardware)
como
inmateriales
(software,
información, base de datos, etc.) esta figura delictiva puede aplicarse al campo informático según interpretación del artículo 198º inciso 8 del Código Penal, establece que : "será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años el que, en su condición de fundador, miembro del directorio o del consejo de administración o del consejo de vigilancia, gerente, administrador o liquidador de una persona jurídica, realiza, en perjuicio de ella o de terceros, cualquiera de los actos siguientes : Usar en provecho propio o de otro, el patrimonio de la persona (inciso 8). Esta figura podría aplicarse, en este orden de ideas, tanto al uso indebido de software, información, datos informáticos, hardware u otros bienes que se incluyan en el patrimonio de la persona jurídica. e)
Delito
contra
los
derechos
de
autor
de
software.
Con respecto a los delitos contra los derechos de autor de software, debe tenerse en cuenta que "...sobre la naturaleza jurídica y la tutela que apunta el derecho de autor sobre el software hay acuerdo general. Y no puede ser de otro modo, debido a la trascendencia que tiene, dado que la transgresión de índole penal a la actividad intelectual constituye no sólo una agresión a la propiedad del autor y afecta los intereses de la cultura, sino que conforma también un ataque al derecho moral sobre la paternidad de la obra".
Con la dación del Decreto Legislativo 822, se modificó el Código Penal y se han aumentado las penas, con respecto a la legislación peruana anterior CRÍMENES ESPECÍFICOS SPAM O los correos electrónicos, no solicitados para propósito comercial, es ilegal en diferentes grados. La regulación de la ley en cuanto al Spam en el mundo es relativamente nueva y por lo general impone normas que permiten la legalidad del Spam en diferentes niveles. El Spam legal debe cumplir estrictamente con ciertos requisitos como permitir que el usuario pueda escoger el no recibir dicho mensaje publicitario o ser retirado de listas de email. FRAUDE INFORMATICO Es inducir a otro a hacer o a restringirse en hacer alguna cosa de lo cual el criminal obtendrá un beneficio por lo siguiente: 1. Alterar el ingreso de datos de manera ilegal. Esto requiere que el criminal posea un alto nivel de técnica y por lo mismo es común en empleados de una empresa que conocen bien las redes de información de la misma y pueden ingresar a ella para alterar datos como generar información falsa que los beneficie, crear instrucciones y procesos no autorizados o dañar los sistemas 2. Alterar, destruir, suprimir o robar datos, un evento que puede ser difícil de detectar. 3. Alterar o borrar archivos.
4. Alterar o dar un mal uso a sistemas o software, alterar o reescribir códigos con propósitos fraudulentos. Estos eventos requieren
de
un
alto
nivel
de
conocimiento.
Otras formas de fraude informático incluye la utilización de sistemas
de
computadoras
para
robar
bancos,
realizar
extorsiones o robar información clasificada. CONTENIDO OBSCENO U OFENSIVO El contenido de un website o de otro medio de comunicación puede ser obsceno u ofensivo por una gran gama de razones. En ciertos casos dicho contenido puede ser ilegal. Igualmente, no existe una normativa legal universal y la regulación judicial puede variar de país a país, aunque existen ciertos elementos comunes. Sin embargo, en muchas ocasiones, los tribunales terminan siendo árbitros cuando algunos grupos se enfrentan a causa de contenidos que en un país no tienen problemas judiciales, pero sí en otros. Un contenido puede ser ofensivo u obsceno, pero no necesariamente por ello es ilegal. Algunas jurisdicciones limitan ciertos discursos y prohíben explícitamente el racismo, la subversión política, la promoción de la violencia, los sediciosos y el material que incite al odio y al crimen. HOSTIGAMIENTO / ACOSO El hostigamiento o acoso es un contenido que se dirige de manera específica a un individuo o grupo con comentarios derogativos a causa de su sexo, raza, religión, nacionalidad, orientación sexual, etc. Esto ocurre por lo general en canales de conversación, grupos o con el envío de correos electrónicos destinados en exclusiva a ofender. Todo comentario
que sea derogatorio u ofensivo es considerado como hostigamiento o acoso. TRÁFICO DE DROGAS El narcotráfico se ha beneficiado especialmente de los avances del Internet y a través de éste promocionan y venden drogas ilegales a través de emails codificados y otros instrumentos tecnológicos. Muchos narcotraficantes organizan citas en cafés Internet. Como el Internet facilita la comunicación de manera que la gente no se ve las caras, las mafias han ganado también su espacio en el mismo, haciendo que los posibles clientes se sientan más seguros con este tipo de contacto. Además, el Internet posee toda la información alternativa sobre cada droga, lo que hace que el cliente busque por sí mismo la información antes de cada compra. TERRORISMO VIRTUAL Desde 2001 el terrorismo virtual se ha convertido en uno de los novedosos delitos de los criminales informáticos los cuales deciden atacar masivamente el sistema de ordenadores de una empresa, compañía, centro de estudios, oficinas oficiales, etc. Un ejemplo de ello lo ofrece un hacker de Nueva Zelandia, Owen Thor Walker (AKILL), quien en compañía de otros hackers, dirigió un ataque en contra del sistema de ordenadores de la Universidad de Pennsylvania en 2008.
La difusión de noticias falsas en Internet (por ejemplo decir que va a explotar una bomba en el Metro), es considerado terrorismo informático y es procesable
.
ANEXOS
03 de Julio del 2011 Con fecha 2 Julio del 2011, El presidente del Perú, Alan García, promulgó la Ley referida a la Protección de Datos Personales, la cual tiene como objetivo garantizar uno de los derechos fundamentales de las personas. La norma propuesta por el Ejecutivo consta de un título preliminar con disposiciones generales, otros 7 títulos, 40 artículos, y disposiciones complementarias finales. Se señala que el tratamiento de los datos personales debe realizarse con pleno respeto de los derechos fundamentales de sus titulares, y solo pueden ser objeto de tratamiento con consentimiento de su titular, salvo ley autoritativa al respecto. El artículo 18 del Título III de la norma indica que el titular de los datos personales tiene derecho a ser informado en forma detallada, sencilla, expresa, y de manera previa a su recopilación sobre la finalidad para los que sus datos serán tratados. Del mismo modo, quiénes son o pueden ser los destinatarios de sus datos personales, la existencia del banco de datos en que se almacenarán, y de ser el caso del encargado del tratamiento de sus datos personales.
Se puede apreciar en el grafico que el delito informático mas denunciado es el de hurto de fondos
CONCLUSIONES
Debido a la naturaleza virtual de los delitos informáticos, puede volverse confusa la tipificación de éstos ya que a nivel general, se poseen pocos conocimientos y experiencias en el manejo de ésta área. Desde el punto de vista de la Legislatura es difícil la clasificación de estos actos, por lo que la creación de instrumentos legales puede no tener los resultados esperados, sumado a que la constante innovación tecnológica obliga a un dinamismo en el manejo de las Leyes relacionadas con la informática.
Crear instrumentos legales efectivos que ataquen ésta problemática, con el único fin de tener un marco legal que se utilice como soporte para el manejo de éste tipo de problemas que se puede presentar.
La legislación informática en el Perú es un tanto descuidada por parte de nuestras autoridades, puede
ser por
la
falta de una cultura
informática o por la falta de actualización y uso de tecnologías por parte de nuestras autoridades que hace que no se cuenten con normas o leyes específicas de velen por los derechos en informática
BIBLIOGRAFIA
Barriuso Ruiz, Carlos. Interacción del derecho y la informática. Dykinson, 1996.
Núñez Ponce, Julio. Derecho informático : nueva disciplina jurídica para una sociedad moderna. Marsol, 1996.
Pérez Luño, Antonio-Enrique. Manual de informática y derecho. Ariel, 1996.
http://margay.fder.uba.ar/centro/juridicas/Juridica11/salt.html
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