F . Illane Illanes
La Acción Procesal
La Acción Procesal http://jorgemachicado.blogspot.com/2010/03/accpro.html
SIGNIFICADOS..................................................................................................3 CONCEPTO ........................................................................................................ 4 DEFINICIONES .................................................................................................4 CARACTERES..................................................................................................... 4 ACCIÓN, PRETENSIÓN, DEMANDA ............................................................. 5 ACCION CIVIL Y ACCION PENAL ................................................................. 5 REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN.................................... 6 ELEMENTOS DE LA ACCIÓN......................................................................... 8 NATURALEZA. TEORÍAS.................................................................................9 CLASIFICACIÓN................................................................................................9
L
a acción se origina en los aforismos del derecho romano: nemo iudex sine actore (no puede existir un proceso si no hay actor) y nemo procedat iudex iure ex oficio (no puede existir un proceso de oficio). Es la evolución máxima del derecho romano.
En la actualidad la acción tiene su fundamento en la iniciativa (que es de carácter personal) y en el poder de reclamar (que es de carácter abstracto)
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En términos generales: iniciativa + el poder
al tribunal, por eso la mayoría de los tratadis-
de reclamar = acción.
tas coinciden en señalar que acción deriva
Por lo tanto decimos que la acción
de estas dos voces latinas. Desde el punto de vista gramatical
procesal es un poder abstracto que da paso a un derecho completo para reclamar ante
Carlos Arellano señala que la palabra acción es un sustantivo femenino, que alude direc-
un tribunal. Todos los habitantes de una sociedad organizada tienen esa potestad de acudir
tamente a un movimiento, o a la realización de una actividad. Filosóficamente
ante el órgano jurisdiccional para que se concrete la seguridad jurídica frente a un derecho. Consecuentemente la jurisdicción, la acción y el proceso forman el triángulo de
la
palabra
acción
tiene dos significados: objetivo, que se la conoce con el nombre de acción transeúnte y subjetivo, con el nombre de acción inmanente. La acción transeúnte es el movimien-
la teoría del derecho procesal. La acción es poder de reclamar la intervención de la justicia frente a la vulneración de un derecho en particular. La pretensión es la concreción de esa potestad. La demanda es el instrumento material que plasma el poder abstracto (la acción) y el
to de un punto de partida a un punto de llegada. La acción inmanente se refiere al movimiento interno del cuerpo desde el punto de vista físico, químico y psíquico, por ejemplo el desarrollo [crecimiento] del ser humano. Desde el punto de vista jurídico el
derecho concreto (la pretensión). La demanda es la presentación escrita de esos dos
Adolfo Alvarado sistematiza cuatro concepciones:
aspectos ante órgano jurisdiccional. La jurisdicción y la acción no pueden “caminar” por si solos, sino que tiene que
•
acudir ante los órganos jurisdicciona-
haber otra institución que permita el desen-
les, para que estos le reconozcan su
volvimiento de ambos, nos referimos al pro-
pretensión.
ceso. Este es el instrumento que permite concretar, en términos generales, la marcha
•
La acción es sinónimo de valor comercial.
de la jurisdicción y de la acción. Esta es la •
importancia del proceso.
La acción es el legítimo derecho de
La acción como elemento del delito es el hecho humano voluntario que
SIGNIFICADOS
viola un precepto jurídico.
Actio deriva de agere, que significa obrar. En
•
Roma el actor tenía que producir mímica-
La acción es un medio legal de pedir judicialmente lo que es nuestro.
mente sus pretensiones, tenía actuar frente
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3
En el derecho romano la acción se encuen-
Goldschmidt , J. “La acción es el
tra vinculada al derecho civil. P. ej., la acción
poder jurídico de excitar y promover el ejer-
revocatoria. En la actualidad está vinculado
cicio de la jurisdicción”. Es la más aceptada.
Floreano , E. “La acción es un dere-
al derecho procesal.
cho público subjetivo contra el Estado para
CONCEPTO
que este conceda tutela jurídica”.
Acci ón pr ocesal (del latin “agüere”, ‘obrar’).
Carnelutti , F. “La acción constituye
Poder jurídico que tiene todo sujeto de dere-
un derecho autónomo y anterior al proceso
cho, consistente en la facultad de acudir ante
de carácter subjetivo cívico procesal y abs-
los órganos de jurisdicción, exponiendo sus
tracto”
pretensiones y formulando la petición que
De Santo , “La acción es pretensión
afirma como correspondiente a su derecho
de prestación de la tutela jurídica que la de-
vulnerado.
manda exterioriza como acto instrumental cuando ella es presentada ente órgano juris-
DEFINICIONES
diccional”.
Al sina , H. “La acción es la facultad que corresponde a una persona para requerir la intervención del Estado a efecto de tutelar una situación jurídica material”. “La acción es un derecho público subjetivo mediante el cual se requiere la intervención del órgano jurisdiccional para la protección de una pretensión
jurídica”(ALSINA,
Hugo,
Comercial,
Buenos
Aires,
Couture, E. J. “Es el poder jurídico que tiene todo sujeto de derecho, consistente en la facultad de acudir ante los órganos de la jurisdicción, exponiendo sus pretensiones y formulando la petición que afirma cocorrespondiente
a
su
dere-
cho”(COUTURE, Eduardo J., Fundamentos Del Derecho Procesal Civil, Buenos Aires,
Porque es independiente de
los derechos subjetivos (ej., derecho a la propiedad). Consecuentemente la acción tienen carácter instrumental, porque se concreta a través de la pretensión y del hombre (pretensión = petición).
Universal. Porque se lo ejerce frente al juez.
Argentina :
EDIAR, 2ª, 1963, vol. I, p. 333.).
mo
Au tono mía .
Tratado
Teórico Practico De derecho Procesal, Civil Y
CARACTERES
Potestativo . “Desde el punto de vista concreto se dice que es un derecho autónomo, pero a su vez potestativo, en contraposición a los que dice la teoría abstracta. Lo del derecho potestativo en el sentido de que el ciudadano no esta obligado a utilizar ese poder o como en diversas circunstancias el ciudadano no puede usarlo, por ejemplo porque no puede pagar los servicios de un abogado”.
Argentina : DePalma, 3ª, 1997, p. 57.)
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Genérico y Público . Porque la acción esta regulada por normas sustantivas de carácter público.
Concreto. Es un derecho concreto en el sentido de que le incumbe a una persona en particular cuando ha sido reconocido uno de sus derechos subjetivos.
ACCIÓN,
PRETENSIÓN,
ACCION CIVIL Y A CCION PENAL La acción civil es el poder ejercido a través de la demanda que expresa una determinada pretensión ante los organismos jurisdiccionales del Estado con el fin de reclamar un derecho o protección, restitución de derechos. Sus características son:
DE-
MANDA La
acción
es un poder jurídico que tiene
todo ciudadano de reclamar la prestación de la función jurisdiccional
no
•
Emerge de una de las partes.
•
No obligatorio. Se puede transar.
•
Retractable. Por ser las partes due-
es un derecho
ñas del proceso, y por ello, pueden
cívico de petición. No se puede confundir
disolver el proceso.
ese derecho con la acción, mas bien este es •
un poder jurídico que tiene todo ciudadano, por el cual se dirige al órgano jurisdiccional
Revocable.
•
proceso.
solicitando tutela judicial respectiva. Por lo tanto la acción sinónimo de poder jurídico. La
Privado. Las partes son dueños del
•
pretensión es la declaración
Particular. Porque atañe a intereses privados.
hecha ante el juez y frente al adversario. Es •
un acto por el cual se busca que el órgano
Disponible. Las partes pueden disponer del proceso aún estando esta en
jurisdiccional reconozca algo concreto con
base a normas jurídicas de carácter
respecto a la relación jurídica en particular
público.
donde se haya desconocido un derecho de esa naturaleza. Es decir un derecho particu-
La acción penal es la actuación del
lar. La pretensión es igual a declaración de
ministerio público en los delitos de acción
voluntad.
pública para pedir a juez penal una sanción
La demanda es el acto material que
acerca de la noticia criminal. Giovianni Leo-
da inicio a un proceso. Es un acto de proce-
ne dice: “la acción penal es el poder de pedir
dimiento. La demanda tiene la virtud de en-
la decisión de declaración de certeza de la
cerrar como hecho material a la acción y a la
noticia criminal o de la represión de un deli-
pretensión. En nuestra economía procesal la
to”.
demanda siempre es de carácter escrito.
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Sus caracteres son:
5
•
Público. Porque le interesa a la so-
•
ciedad. •
dicas de carácter público, tanto sub jetiva como objetivamente.
Es oficiosa. Un organismo especializado (Ministerio Público) tiene que hacer conocer a través de la querella
•
Público. Esta regida por normas jurí-
REQUISITOS PARA EL EJERCI-
la pretensión de la sociedad en abs-
CIO DE LA ACCIÓN
tracto. En materia penal es este or-
En realidad le corresponden a la pretensión,
ganismo quien implementa la acción.
pero toda la doctrina ha aceptado pacífica-
Obligatoria. El Ministerio Público no puede transar ni negociar un hecho
mente, que también se la tome como requisitos de la acción. Son:
criminal, aunque modernamente, con la finalidad de democratizar el derecho penal, se ha introducido el Principio de Oportunidad. Este principio
•
La posibilidad jurídica.
•
El interés procesal.
•
La legitimación en la causa.
faculta al ministerio público a nego-
Estos tres requisitos están regulados
ciación el acusado bajo ciertas condi-
por el código de procedimiento civil, gene-
ciones: aceptación de culpabilidad,
ralmente como cuestiones previas (o cues-
rebaja de la pena, etc. Es figura del
tiones privatorias) o excepciones.
Posibilidad jurídica. (O encuadre
derecho anglosajón que también in-
jurídico) Es la exigencia de que la pretensión
cluye el nuevo CPP.
se encuentre regulada, es decir que la satis•
Irretractable. Una vez promovida debe llegar a su fin: la sentencia.
•
La acción penal es irrevocable.
•
La acción penal es indisponible,
facción del derecho se encuentre protegida por el derecho sustantivo. Sin ese requisito no podemos ejercer la acción, menos la pretensión. Ejemplo “ Si yo dueño con un título de un bien inmueble
•
La acción penal es indivisible.
•
Es única. Aunque en los sistemas
otra persona sin justo título la acción o pre-
mixtos existe la acción popular, que
tensión para recuperar ese bien se encuen-
faculta al ofendido, especialmente en
tra protegido por el derecho civil a través de
delitos de menor gravedad, para que
una acción reivindicatoria, o propiamente
puedan accionar ellos el proceso, es
podré deducir una demanda que contenga
decir sustraen para sí la acción.
una pretensión de mejor derecho de propie-
de un terreno y, a dicho terreno se ingresa
dad, pero nunca podré plantear lo mismo sobre el oxígeno, aunque se considera un
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6
bien de la vida, no esta regulada en cuanto a
•
Directo. Es decir una obligación sólo
su propiedad o su tenencia, porque el oxíge-
se resuelve entre las partes contra-
no es de todos. Por eso decíamos en cual-
tantes.
quier demanda lo primero que tenemos que
Modernamente se habla de los inter-
hacer es ver si la pretensión se encuentra
eses o derechos
regulada o por lo menos amparada por el
requisito del interés procesal. Si bien el inte-
derecho sustantivo, o sea si tiene o no en-
rés procesal debe ser directo, en la actuali-
cuadre jurídico”
dad se ha violentado los intereses populares
difusos. Este es un sub
Interés Procesal. Es el móvil interior
con la masificación del consumo, donde indi-
subjetivo que tiene el demandante. El actor
vidualmente no se nota el vulneración de
tiene que tener un interés. Ejemplo “Si mi
derechos pero si se notan en la masa pobla-
terreno esta en Achumani, no voy a permitir
cional. Ej., una empresa vende productos en
que nadie se entre porque el valor del mismo
mal estado, si bien no todos lo compran pero
es alto, pero si tengo uno en la punta del
se ha vulnerado el derecho a productos en
cerro su valor es bajo, además pagar al abo-
buen estado de la sociedad. Entonces si
gado en la defensa del terreno va costar
ocurre esto cualquiera, inclusive el que no ha
mas, entonces no defiendo mi terreno. Es
comprado el producto, puede acudir a los
por eso que interés es subjetivo, puedo tener
tribunales y accionar su pretensión a un pro-
o no interés en defender lo que es mío”. Por
ducto en buen estado.
eso el interés procesal se la conoce como el
La legitimación. Es el tercer requisi-
interés de actuar , en otras palabras el de
to para el ejercicio de la acción. La legitima-
acudir ante un profesional, consultar, es de-
ción no es que la especial posición que ocu-
cir hacer presentar demanda.
pa el sujeto frente al juez y frente al deman-
Este interés procesal debe ser:
dado.
•
Legítimo.
•
Cierto.
obligatorio y su cumplimiento es fundamental
Actual. Se refiere a que el interés sea
para la marcha del proceso, el único conflicto
presente, no futuro ni incierto. P.ej.,
es: cuando se debe revisar los tres requisi-
un contrato de préstamo, donde el
tos. ¿Al inicio del proceso? O ¿Al final de
deudor paga sagradamente el acree-
proceso?.
•
Estos tres requisitos son de carácter
dor no puede iniciar una acción eje-
“Los latinoamericanos no tienen defi-
cutiva sino solo hasta después de
nida la posición. En la mayoría de los
que se haya cumplido el plazo o este
códigos encontramos que algunos de
en mora.
estos requisitos son exigidos de oficio al inicio del proceso, y otros son revi-
F. Illanes, LaAcciónProcesal
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sados al final. Es por eso que habla-
mación del derecho vulnerado. O de acuerdo
mos de las cuestiones previas El Art.-
a la naturaleza de un proceso : la creación
335 donde se habla de las excepcio-
de un nuevo derecho, el reconocimiento de
nes al inicio del proceso y el Art.- 336
un derecho, o la modificación de un estado—
excepciones previas hasta el inciso 5,
el casado en divorciado— .
son excepciones previas, que se
Los elementos en consecuencia son:
plantean al inicio de la demanda; y
•
Los sujetos,
desde el inciso 6 al 11, realmente
•
El Objeto,
hasta
•
La Causa.
el
9,
son
excepcio-
nes…tratadas a la conclusión del proceso.
Los sujetos. Se debe diferenciar entre sujeto y parte procesal. Se llama parte procesal a aquella persona que tiene interés
En cambio las cuestiones prejudicia-
directo legitimo y actual. En materia civil se
les se puede deducir en cualquier
habla de partes procesales porque el interés
etapa del proceso: son antes dictarse
adquiere relevancia privada, particular. Se
la sentencia. Se exigen en materia ci-
llama sujeto procesal en materia penal, por-
vil, pero son distintas, por su natura-
que el interés no se convierte en particular
leza, con relación a las cuestiones en
sino mas bien es público, porque es el Esta-
materia procesal”
do quien impone la sanción.
ELEMENTOS DE LA ACCIÓN
Estos sujetos tienen dos clases de intereses: interés procesal e interés material.
Cuando hablamos de los elementos de la
El interés procesal es la acción y la preten-
acción en realidad nos estamos refiriendo a
sión deducida a través de la demanda frente
la estructura de la pretensión. La mayoría de
al juez. En cambio el interés material es de-
los tratadistas hablan de elementos subjeti-
ducida frente al demandado
El objeto. Elemento objetivo y base
vos y elementos objetivos. El elemento subjetivo. Se refiere básicamente a los sujetos de la relación procesal: el demandante que ejerce la pretensión a través de la demanda; el demandado que
material que en determinado momento ha sido vulnerado y que pondrá en ejercicio la acción, la pretensión a través de la demanda.
La causa. (O causa pretendi) Es la
puede reconocer esa pretensión, desconocer o reconvenir, y el juez frente al cual se actúa.
razón jurídica de la acción y de la pretensión. Es decir se asimila a la posibilidad jurídica
El elementos objetivos, son los ele-
porque la causa necesariamente tiene que
mentos materiales que permite la transfor-
estar amparada por el derecho sustantivo.
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Es decir frente a la razón del hecho histórico,
que se puede concretar cuando existe una
encontramos la razón jurídica.
pretensión en concreto. La acción es un derecho que tienen todos tenga o no razón.
NATURALEZA. TEORÍAS
Teoría De La Acción Como Derecho
Teoría Clásica. El origen esta en la actio
Privado O Público.
romana. La actio era el derecho subjetivo
una potestad pero que depende de la natura-
“andando a la guerra con caso y espada”.
leza del bien vulnerado para catalogarlo co-
Esta teoría no distingue derecho subjetivo
mo público o privado.
del poder jurídico de acudir ante órgano jurisdiccional. Acción y derecho son la misma cosa.
La acción también es
Teoría de La Acción Como Derecho Cívico. Eduardo Couture antes de concretar su posición señalaba que la acción es un
Teorías De La Autonomía. Hay sepa-
derecho de petición, o sea que era un dere-
ración entre el derecho subjetivo y el poder
cho cívico. Confundía con la naturaleza
jurídico.
constitucional del derecho de petición con-
Teoría Del Derecho Concreto. Indica
sagrado en las constituciones, por el cual
que la acción es un derecho subjetivo públi-
todos pueden acudir ante cualquier autoridad
co que le pertenece al titular del derecho
y solicitar un amparo administrativo o uno
subjetivo. Por lo tanto cuando ese su dere-
judicial. En otras palabras sería el derecho a
cho subjetivo ha sido vulnerado tiene una
la justicia.
acción para acudir a órgano jurisdiccional para solicitar la enmienda de esa violación,
CLASIFICACIÓN
buscando una sentencia favorable. El órgano
Por La Clase De Pronunciamiento. Tene-
jurisdiccional esta obligado a darle una sen-
mos: Acciones de conocimiento. Buscan la
tencia favorable. Teoría Del Derecho Potestativo. Esta en actual vigencia. La acción no es mas que el poder jurídico de acudir ante órgano jurisdiccional y poner en movimiento el proceso para obtener una sentencia.
declaración de certeza de un derecho sea autentico o no. Acciones ejecutivas. Buscan el cumplimiento obligatorio de compromisos de carácter pecuniario. Acciones
precautorias. Tratan
de
Teoría De La Acción Como Derecho
evitar peligros futuros. Ej., Huida de acusa-
Abstracto. La acción es una facultad que se
do, desaparición de bienes puestos en ga-
plantea ante el Estado y del que están inves-
rantía.
tidos todos los ciudadanos en forma abstracta. Es decir cualquiera de nosotros lo tiene y
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Las acciones de conocimiento se subdividen
civil como ser cuando se vulnera el derecho
en:
de crédito, especialmente en las obligacio Acciones de condena. Se traducen
nes de carácter pecuniario. Acciones reales. Buscan el recono-
en sentencias de dar, hacer o no hacer. Acciones constitutivas. La sentencia constituye o modifica una situación o estado
cimiento sobre bienes muebles e inmuebles. Entonces hablamos de dominio, usufructo, la usucapión.
anterior. Ej., sentencia de divorcio.
Acciones mixtas. Se combinan las
Acciones declarativas. Buscan el reconocimiento de una relación jurídica . ej.,
acciones reales y las acciones personales.
reconocimiento de firmas y rúbricas.
Por el derecho Protegido. Tenemos: Acciones personales. Generalmente en materia penal las acciones son de carácter personal. Pero también se da en materia Derecho Procesal
Illanes, F., L a A c c i ó n P r o c e s a l , La Paz, Boli-
via, CED®, 2010.
I. II.
Titulo 1.- Acción, Pretensión, Demanda . 2.- Requisitos para el Ejercicio. 3.- Elementos. 4.- Naturaleza y Clasificación
III. http://jorgemachicado.blogspot.com/2010/03/accpro.html
10 páginas.
F. Illanes, LaAcciónProcesal
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