Introduccion al derecho 2018 UBP

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INTRODUCCION AL DERECHO FINAL 1 MODULO 1: 2. EL DERECHO COMO EXPERIENCIA: UN INSTRUMENTO PARA LA RESOLUCIÓN DE LOS CONFLICTOS DE INTERESES Y LA ORGANIZACIÓN SOCIAL La normatividad dentro de una sociedad tiene como objetivo regular, encauzar y organizar la realidad social, la conducta humana en su interferencia intersubjetiva, además de la prevención del conflicto potencial o su resolución actual. Esto constituye la r azón de ser y de existir de lo que llamamos “derecho”.

El derecho como sistema de normas o lo jurídico, comprenden sólo una herramienta o estrategia disponible para mejorar el funcionamiento de la sociedad, ordenándola y pacificándola. Como es sabido la vida del ser humano se da en sociedad por lo que este reconoce su individualidad en relación con otros. La sociedad, para asegurar su supervivencia y la realización de sus fines exige un orden o rden social, el cual produce un condicionamiento de las acciones individuales y una uniformidad de comportamiento. Las normas jurídicas constituyen, un tipo especial de modelos de comportamiento social o pautas. Y el conjunto de estas normas jurídicas es lo que se denomina derecho, que regula una sociedad en un momento histórico determinado. EL CONFLICTO DE INTERESES COMO EXPERIENCIA JURÍDICA PRIMARIA Se denomina fenómeno jurídico a los modos de acontecer de la vida humana dentro de su interacción. Este se relación esencialmente con el conflicto de intereses; que es una situación de tensión entre dos o más personas que, sobre un mismo objeto, mantienen posturas incompatibles. Frente a estos, a veces, la sociedad permanece indiferente, por ejemplo: una pelea de novios por el lugar donde van a comer. Cuando estos conflictos son trascendentes, trascendentes, es decir cuando comprometen la convivencia social, exigen una solución u ordenación. En estos casos, la sociedad puede tomar partido al tutelar o privilegiar alguno de los intereses en pugna, mediante técnicas (el derecho, la ley) e imp one el “triunfo” de uno sobre otro, o parcial o reciproco sacrificio de cada uno de ellos. En cualquiera de los casos se establece una pauta objetiva con objetiva con el fin de concluir el conflicto. Frente a estos casos, se pueden distinguir una necesidad primaria: primaria: el restablecimiento de la paz; y una necesidad secundaria: que esa “pacificación” se realice a t ravés de una solución aceptable para ambas partes para lograr su “ satisfacción”.

LAS FINALIDADES EN LA RESOLUCIÓN DE LOS CONFLICTOS DE INTERESES. La primera finalidad es la pacificación durante la resolución del conflicto. La segunda finalidad, es la satisfacción que satisfacción que agrega la primera, la exigencia de una solución aceptable y convenientes para ambas partes del conflicto. LAS FORMAS O VÍAS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTO. Vías de Autocomposición: A utocomposición: en esta forma de resolución son las partes, individualmente o conjuntamente, sin la intervención de un tercero, que hallan el modo de resolver el conflicto. Corresponde a este tipo de mecanismo: -La violencia: implica imponer pretensiones y hacer valer supuestos derechos a través de la fuerza. La resolución no es duradera ya que implica la imposición de imposición de una postura sobre otra. En la sociedad contemporánea es ilegal el uso de la fuerza, sin embargo, tenemos la figura jurídica de la

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“defensa de hecho” o “legítima defensa” en los cuales existe una agresión ilegitima de nuestros

derechos fundamentales. -La negociación o arreglo: se produce mediante pactos o acuerdos para obtener la paz. Son autónomos, ya que sólo las partes gestionan y encuentras la solución al conflicto. La negociación es un proceso de comunicación entre personas con intereses, al menos una parte, contrapuestos, donde una de ellas busca obtener resultados. Estos pueden ser de dos tipos a) el pleno reconocimiento de uno de los intereses frente a un desistimiento o allanamiento; b) reciprocas concesiones de las partes en pos de la transacción. Vías de heterocomposición: heterocomposición: se caracterizan por la intervención de un tercero ajeno al conflicto, que se asume neutral; cediendo el control sobre el proceso de resolución del conflicto, pero sin facultades resolutorias. -Medicación: Las partes deciden la intervención de un tercero, pero no le otorgan facultades resolutivas, es un facilitador de la negociación, proponiendo proponiendo alternativas de solución sin que las partes estén obligadas a aceptar (Abogado). -Conciliación: se lo denomina al acto administrativo o judicial que tiene por objeto evitar el pleito, procurando que las partes se avengan sobre el asunto que le da motivo. Es una instancia prejudicial que busca a través de la intervención de un funcionario público evitar la judicialización del conflicto. Se diferencia de la mediación en cuanto a su o bligatoriedad y en cuanto al mediador quien no es designado por las partes. En la conciliación judicial, el acuerdo celebrado, una vez homologado, resulta sustitutivo a la sentencia. -Arbitraje: en este método las partes acuerdan la intervención de un tercero, al cual le otorgan facultades resolutivas a través de un laudo, obligándose a acatar sus decisiones. Este puede ser voluntario o forzoso. Es voluntario cuando surge de la libre determinación de las partes y es forzoso cuando viene impuesto por una determinación legal. Su ventaja radica en su origen privado. -Proceso jurisdiccional: en este caso la organización social asume la función de ejecutar una pacificación justa y equitativa mediante un conjunto designados con anterioridad a la verificación concreta del conflicto (Principio del juez natural). Las partes no eligen al terceto y sus decisiones son obligatorias. EL DERECHO COMO CRITERIO PARA RESOLVER LOS CONFLICTOS DE INTERESES. El derecho aparece, entonces, como un conjunto de normas positivas que establece con cierto rigor los criterios que los órganos encargados deben seguir para resolver los conflictos de intereses. Las soluciones deben estar fundadas en razones manifiestas, de carácter general, general, para que aparezcan como legitimas frente a la totalidad del grupo social. EL DERECHO COMO INSTRUMENTO DE ORGANIZACIÓN SOCIAL. Desde que nacemos estamos provistos con una serie de atributos atr ibutos o cualidades, que nos vienen dados por el derecho; nuestra condición de hijos, nuestro nombre y apellido, ser parte de una familia, domicilio, nuestra capacidad jurídica. A medida que crecemos, las normas jurídicas nos reglamentan el comportamiento en sociedad, ya sea aspectos personales tales como el





















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reconocimiento, organización, funcionamiento funcionamiento y disolución. La sociedad también trae consigo la existencia de una organización superior, Estado, que como organización política es objeto de ordenación legal a través de las normas constitucionales y del derecho público. El derecho en general, y el derecho penal (en particular) desempeña un papel importante en el ámbito de control social punitivo, calificando ciertas conductas como delictivas o antijuridicas. Estableciendo, a su vez, penas a quienes incurren en ellas. Entonces, se busca a través del derecho de un orden entre los Estados, que asegure la convivencia ordenada, justa y pacífica. Todos los aspectos de la convivencia social se hallan sujetos al derecho. EL ABOGADO Y LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. Es un profesional que se especializa en la resolución de los conflictos de intereses entre los miembros de una sociedad. 3. EL DERECHO COMO PALABRA. ETIMOLOGÍA DE “DERECHO” Y “JURÍDICO”. Dentro del idioma latino, la palabra derecho es similar. Todas las acepciones latinas provienen del latín; en algunos casos provienen del verbo “dirigiere” que significa disponer, ordenar, poner recto y, en otros del verbo “regere” que significa conducir, gobernar. En todos ellos, la idea predominante es la de “lo que se hace conforme a una regla, a una norma, a lo que es recto, conforme a lo ordenado, los dispuesto”. “Jurídico” es considerado un adjetivo, corre spondiente al sustantivo “derecho”. Deriva del latín “ius” que significa vinculo. Por ende, se aplica a todo lo relacionado al derecho ya que refieren a

un vínculo a una unión. Podemos decir entonces, que el derecho es algo que rige o dirige las conductas de los l os hombres de una sociedad, creando vínculos o relaciones entre ellos. 3.2. ACEPCIONES DE LA PALABRA PALABRA “DERECHO”. Norma Jurídica: sistema de normas o reglas cuyo cumplimiento se puede exigir, incluso por la fuerza. Ej.: Derecho Argentino. Ciencia Jurídica: sistema de conocimientos referido a dichas normas o reglas jurídicas. Ej.: Estudios de Derecho. Facultad Jurídica: poder Jurídica: poder que tiene una persona para hacer o exigir algo de otra, con la protección de la autoridad. Ej.: Derecho a transitar tr ansitar libremente. Impuesto, tasa o arancel: Valor arancel: Valor económico exigible obligatoriamente. Ej. Derecho al peaje. 4. EL DERECHO COMO OBJETO EL DERECHO OBJETIVO Y EL DERECHO SUBJETIVO El derecho en sentido objetivo (derecho-norma) objetivo (derecho-norma) es una norma o un sistema de normas. Esas normas (constituciones, leyes, decretos, ordenanzas, etc.) son preceptos creados e impuestos a fin de que sean cumplidos, son disposiciones imperativas. Desde otro punto de vista, podemos hablar de derecho subjetivo (derecho-facultad), subjetivo (derecho-facultad), ya que las normas jurídicas no sólo surgen deberes sino también derechos. Es la capacidad de un individuo de exigir determinado acto o situación hacia otro.





















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5. UNA PRIMERA APROXIMACIÓN A UNA VISIÓN INTEGRADA E INTEGRAL DEL DERECHO. En la búsqueda de la visión integrada se integrada se analizan los cimientos profundos sobre los cuales se construye lo jurídico. Se distinguen 3 clases de fundamentos: el fundamentos: el medial, el material y el motor. El fundamento medial refiere medial refiere al medio o ámbito en el cual se da el derecho, constituido por lo social y lo grupal. Este vincula al derecho con la sociedad y el Estado. El fundamento material es material es el hombre y su conducta. El derecho regula dicha conducta en cuanto actividad libre y conducida, orientada a fines. El fundamento motor hace motor hace referencia al poder y a los valores en canto ponen en movimiento al derecho. Para obtener una visión integral del integral del derecho, este puede y debe ser examinado desde diferentes perspectivas: como norma, como ordenamiento, como actividad y como relación. r elación. Como norma (de norma (de comportamiento) es algo que regula ciertas conductas del hombre en sociedad, para ordenar la vida social y evitar o solucionar los conflictos de intereses que en ella se presentan. Son creadas por órganos especializados (órganos legislativos), para luego ser aplicadas y ejecutadas por otros órganos (órganos ejecutivos y judiciales). Como ordenamiento (Lumia), “cuando un sistema social ha alcanzado elevados niveles de especializados interna de las funciones asignadas a los componentes del grupo y se otorga una adecuada organización para la instauración y el mantenimiento de cierto orden”. Como relación jurídica relación jurídica cuando las normas jurídicas son bilaterales ya que de ellas se deprenden correlativamente derechos o facultades para un sujeto, y deberes y obligaciones para otros. Por último, como actividad el actividad el derecho supone una serie de actividades que se dan en el seno de la sociedad, realizadas por órganos especializados como son la creación, la interpretación, la sistematización, la aplicación y la ejecución de normas jurídicas. Estos cuatro elementos se complementan y completan. 6. EL CONOCIMIENTO DEL DERECHO. La palabra ciencia deriva ciencia deriva del vocablo latino ciencia que en sentido amplio significa conocimiento, conocimiento, practica, doctrina, erudición. En su acepción más general es sinónimo de saber. En un sentido más estricto refiere a un conjunto de conocimientos sistematizados de una materia o disciplina. En tanto actividad la actividad la ciencia es reflexiva o racional y metódica. Racional porque exige el uso de la razón y de una serie de elementos básicos. Es metódica porque es un conocer planificado de ante mano, que va siendo controlado mientras se lo realiza y que está sujeto a la posterior aprobación. Otra característica del saber científico es su causalidad. causalidad. Es decir, busca las causas de los fenómenos. Como producto es producto es una actividad causal, es profundo, basado en otros conocimientos que le sirven de fundamento. Y por ser un conocimiento estructurante, su resultado es sistemático, es decir que cada vez que surge un conocimiento nuevo se integra en un sistema que posee un orden lógicamente coherente. LAS DISCIPLINAS JURÍDICAS INTEGRALES. *Ciencia es un conocer reflexivo, metódico, causal y estructurante, estructurante, que produce conocimientos





















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estático), o desde la óptica filosófica (filosofía filosófica (filosofía jurídica), jurídica jurídica), jurídica (dogmática (dogmática jurídica, teoría general del derecho), política (política jurídica), etc.En un sentido estricto se denomina ciencia jurídica a jurídica a aquella disciplina que trata de conocer lo jurídico desde un punto punto de vista normativo, es decir, decir, que tiene la finalidad de describir describir el aspecto normativo del derecho. Niveles de conocimiento del derecho: derecho: 1er Nivel: el del derecho en si, como conjunto de normas, órganos, instituciones, etc.2do Nivel: Nivel: el de la ciencia o ciencias del derecho, que tienen por objeto estudiar el primer nivel. Ej. historia del derecho, sociología del derecho, etc. 3er Nivel: Nivel: el de la teoría de la ciencia jurídica, que se ocupa de describir y proponer modelos de la(s) ciencia (s) jurídica (s). Otra perspectiva, propone la existencia de dos tipos de saberes sobre el derecho: unos que tienen como objeto al derecho como objeto típico, es decir estudian a “el de recho”. Y se denominan “disciplinas integrales del derecho”. Otro tipo de saber jurídico lo constituyen los estudios que se

realizan sobre el derecho positivo vigente en un determinado país en un momento histórico en particular. Y se le denomina “ dogmática jurídica”, a este se lo divide en ramas según el sector objeto de regulación del derecho que estudien. Ej. Derecho Civil, Derecho Laboral, etc.LA CIENCIA JURÍDICA EN SENTIDO ESTRICTO O DOGMÁTICA JURÍDICA. La ciencia jurídica, estudia un objeto cultural concreto e individual: el derecho positivo de un país. Y en una primera aproximación el derecho como ciencia es aquel saber que trata de describir el derecho positivo de una determinada sociedad. En una primera aproximación, el derecho como ciencia es aquel saber que trata de describir el derecho positivo de una determinada sociedad. Las actividades que realiza el jurista son la interpretación, la integración y la sistematización de un ordenamiento jurídico determinado, para contribuir a su correcta aplicación. Interpretar: desentrañar el sentido y alcance de la norma. El sentido de la norma es lo que manda (por qué y para qué); y el alcance es a quien manda. Integrar: consiste en completar los vacías que puedan llegar a existir en un ordenamiento. Sistematizar: es ordenar de acuerdo con ciertos criterios lógicos los conocimientos sobre un ordenamiento jurídico. Estas tres actividades tienen como fin contribuir a la aplicación del derecho, derecho, actividad que consiste en la individualización de las normas generales y típicas para el caso concreto y singular. El carácter científico de la ciencia jurídica dogmática ha resultado problemático, en primer lugar, por su ambigüedad, vaguedad y fuerza emotiva en la ex presión “ciencia jurídica”. En segundo

lugar, ya que posee una pluralidad de concepciones existente provenientes provenientes de las distintas escuelas jurídica. La ciencia jurídica nace durante el Siglo XIX a partir de tres escuelas: Escuela de la Exégesis (Francia), Escuela Histórica (Alemania) y Escuela Analítica (Inglaterra). Estas tres escuelas comparten su punto central que es el derecho positivo, es decir el derecho creado, para regir determinado país y momento histórico. La dogmática jurídica cumple 3 funciones sociales:





















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categorías abstractas y principios que permitan comprender la diversidad del derecho en un esquema unitario. -Prescriptiva: Prescriptiva: es realizada por los juristas, como si fuera meramente cognoscitiva o descriptiva. Reformulación. -Ideológica: Ideológica: porque intenta ocultar el carácter prescriptivo de la norma. Desempeña la labor de defender algunos valores socialmente importantes como la seguridad jurídica. Esta es racional, ya que permite apartarse del texto de la norma, para que los resultados sean más justos, equitativos y eficientes. 7. LA SISTEMATIZACIÓN DEL DERECHO COMO ACTIVIDAD DE LA CIENCIA JURÍDICA: LAS RAMAS DEL DERECHO. El derecho como ordenamiento que rige la convivencia dentro de la sociedad constituye una estructura o totalidad de las normas de distintos tipos y contenidos, relacionadas e interdependientes. La expresión “rama del derecho”, igual que la palabra derecho puede ser entendida como objeto y como ciencia. ciencia. Como objeto designa el conjunto de normas que regulan un determinado sector de la vida social, y como ciencia nombra el estudio de las normas. En los sistemas jurídicos antiguos, en particular el derecho romano, los cuerpos legales eran generales; es decir que la elaboración de normas no aparece especializada por materias. En la Edad Media comienza el proceso de la división del derecho en ramas, a partir de la división en Derecho Civil y Derecho Canónico. Posteriormente, surge el fenómeno de la codificación que consiste en la recopilación sistemática de las normas de una determinada materia. De autonomía, podemos hablar en tres sentidos: En sentido científico y didáctico cuando didáctico cuando el estudio de una rama r ama puede constituirse en una materia especial de investigación y de enseñanza. Con autonomía jurídica se jurídica se denomina al hecho de que las normas que regulan un sector determinado de la vida social presenten rasgos peculiares y principios distintivos. Finalmente, con autonomía legislativa se legislativa se hace referencia a la existencia para dicha materia, de un cuerpo de normas diferenciado que la regulen. Esta autonomía es siempre relativa porque todas presentan un objeto, es decir el conjunto de normas, y los métodos jurídicos utilizados para estudiarlas, son sustancialmente uniformes, y también porque la influencia y la interrelación en la doctrina y en práctica jurídica es habitual e inevitable. Dentro de cada rama encontramos las denominadas instituciones. instituciones. Estos son el objeto que regular dentro las normas, por ejemplo: la institución de familia dentro de civil, potestad, capacidad, etc. La división del derecho en ramas repercute también en la separación de las competencias de los tribunales en fueros: civil, penal, laboral, etc. En la especialización de los abogados y en la distribución de las materias en la enseñanza del derecho. 8. LOS CRITERIOS DE SISTEMATIZACIÓN DE LAS RAMAS DEL DERECHO: A) DERECHO NACIONAL E INTERNACIONAL; B) DERECHO PUBLICO Y PRIVADO; C) DERECHO SUSTANTIVO Y DERECHO ADJETIVO; D) DERECHO FEDERAL Y DERECHO LOCAL.























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personas en tanto y en cuanto se trasladan o constituyan relaciones jurídicas que pueden estar regidas por más de una norma con diferente ámbito espacial de validez. Una rama especial es el derecho internacional comunitario que comunitario que surge a partir de los fenómenos de integración económica o política entre grupos de países dentro de una misma regio geográfica. g eográfica. b) Se b) Se destacan entre los numerosos criterios históricos de distinción del derecho público y privado los siguientes: por razón de la utilidad o del interés, por la razón de la naturaleza, por razón del sujeto, principio de regulación, de la tutela, de la patrimonialidad, de la coacción, según la posición de los sujetos en la relación jurídica. (son complementarios). Esta distinción tiene un carácter metodológico, que se justifica en función de la utilidad que pueda brindar para comprender o analizar el derecho. En las normas de orden público son aquellas dirigidas a proteger intereses de una particular importancia y que por lo tanto están sustraídas del acuerdo de voluntad contrario entre los particulares involucrados. Las normas de orden privado son aquellas que pueden ser dejadas de lado a partir de la voluntad conforme los particulares involucrados en la relación jurídica. c) El derecho sustantivo, sustantivo, o derecho material o de fondo, es el que regula las relaciones entre los particulares regulando sus derechos y obligaciones reciprocas y correlativas. (normas civiles y comerciales) Se considera derecho adjetivo, procesal o de forma a forma a las normas que regulan los órganos del Estado, en particular el Poder Judicial, el reconocimiento reconocimiento y efectivización de los derechos otorgados por el derecho sustantivo. La clasificación según los criterios tradicionales es:





















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DERECHO CIVIL

DERECHO COMERCIAL

DERECHO MARITIMO

DERECHO CONSTITUCIONAL

O C I L B U P O H C E R E D

DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL DERECHO FINANCIERO E IMPOSITIVO DERECHO ADMINISTRATIVO DERECHO PENAL

DERECHO AERONAUTICO

O D A V I R P O H C E R E D

DERECHO ESPACIAL

DERECHO DE LAS TELECOMUNICACIONES

DERECHO DEL TRABAJO

DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL

DERECHO AGRARIO

DERECHO PROCESAL DERECHO FORESTAL

DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO DERECHO MINERO

DERECHO AMBIENTAL

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO





















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En el camino de una creciente toma de conciencia del hombre de sí mismo podemos distinguir (Max Scheler) tres ideas clásicas: La concepción deísta o judeocristiana: esta judeocristiana: esta proviene de la fe religiosa y en especial del mito de la creación contenido en el Genesis del Antiguo Testamento la cual sostiene que: a) El hombre ha sido creado, por un Dios personal que lo ha hecho a su imagen y semejanza; b) Todos los hombres descienden de una pareja primitiva Adán y Eva; c) Dios entrega al hombre el dominio de todos los seres de la naturales; d) El hombre peca, perdiendo la inmortalidad; e) El ser humano es redimido por Cristo; f) El hombre es un ser personal y social, es decir un ser único e irrepetible reflejo de la Trinidad de Dios; g) la idea del hombre como ser libre, fundamenta la posibilidad del derecho; h) El hombre perfecto es el santo, que no peca. La concepción del homo sapiens: es sapiens: es la idea que surge en a Grecia Antigua, que abre una brecha entre el hombre y la animalidad. El ser humano tiene un agente especifico, la razón, facultad que le permite al hombre conocer la divinidad, al mundo y a sí mismo, dar sentido y contenido moral a su obrar, y transformar la naturaleza, produciendo artefactos mediante la técnica. La concepción del homo faber: esta idea sostenida por las teorías naturalistas, pragmáticas y positivistas, parte negando la facultad racional separada, especifica del hombre y afirma que entre el hombre y el animal solo hay diferencias de grados y no de esencias. En todos los seres vivos, actúan las mismas fuerzas y leyes, las cuales en el ser humanos las consecuencias son más complejas. La razón, la voluntad, los valores, el amor, la cultura representan una evolución y perfección de la inteligencia técnica que ya encontramos en los animales superiores. En el hombre existen tres potencias instintivas fundamentales: fundamentales: a) de reproducción, b) de crecimiento y poderío, c) de nutrición. Las concepciones de la historia correspondientes a esta idea naturalista del hombre podrán adoptar formas distintas, según se otorgue primacía a uno de esos tres instintos. Debemos, por ende, efectuar una doble integración: hacia lo externo, incluye las relaciones del hombre con el resto de la realidad; y hacia lo interno, comprende diversas partes o aspectos dentro del ser humano. UNA VISION INTEGRAL DEL HOMBRE En esta modalidad de análisis, encontramos al ser humano desde las siguientes dimensiones. Como ser biológico: El biológico: El hombre es un ser vivo que se manifiesta como unidad consciente de todo lo que existe en el universo. Es una unidad está comprendida por la psiquis que es un sistema de instrumentos naturales a través del cual opera su interior (pensamientos, decisiones, etc.-); el





















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operativa tiene una doble orientación: hacia adentro, operatividad interior como posibilidad de actuar en la interioridad; y hacia afuera, operatividad exterior como posibilidad de actuar hacia la exterioridad del hombre. La convergencia de ambas es la conducta. La conducta humana se nos presenta como concatenación de fines y medios, los cuales el hombre decide como ejecutar ambos. La relación entre fines y medios son relaciones de causalidad, que se dan entre actos sucesivos, es decir en una visión dinámica de la realidad. Produciendo un hecho, la causa, esta produce otro hecho el efecto o la consecuencia. En el desarrollo de la conducta se identifican los siguientes fines: FIN EXIGIDO es en funcion de las cirscunstancias o la naturaleza de las cosas, supone un acto de conocimiento. FINES DEBIDOS (DEBER SER) FIN DECIDIDO es el fin propuesto, asumido por el sujeto de accion y supone un acto de conocimiento y decision. CONDUCTA FIN PERSEGUIDO es el que se está buscando a traves de la conducta durante la accion. FINES PRODUCIDOS (SER) FIN RESULTANTE es el resultado o producto ue tenemos cuando se termina la accion.

La conducta es el medio para el logro de los fines propuestos por el sujeto de acción. Como ser que utiliza herramientas: el hombre es un ser que fabrica y utiliza herramientas como medios para el logro de sus fines. Sin embargo, no sólo fabrica, sino que nace con algunas de ellas: la inteligencia, el cuerpo, la conciencia, etc. Al actuar el hombre (junto con las herramientas





















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actuación, y puede elegir libremente una de ellas, para realizarla. De la elección de la alternativa y de su justificación va a surgir el carácter moral o inmoral de una conducta. El hombre a través de su inteligencia y de su conciencia moral conoce lo que debe hacer, y lo debe hacer como ley: la ley natural del obrar humano. Otro elemento importante es el concepto de fines existenciales, entendidos como fines objetivos a los que el hombre tiende por naturaleza. La realización de estos fines requiere un orden or den que los facilite e impulse. Este orden viene dado por el derecho. Como ser personal: El hombre no está predeterminado, sino que posee capacidad de crear, modificar y aun destruir su propia vida, y ocupa dentro del mundo un lugar especial, absolutamente, superior a cualquier otro ser material. A partir de ello, se le atribuye al hombre una característica especial que lo distingue de los demás seres vivos, ésta es su “ser persona”. Cuando decimos persona nos referimos a ese ser individual, único e irrepetible en la historia que somos cada uno de nosotros. El concepto de persona depende (también) de los modelos de sociedad que se adopten, que en general se definen en función del tipo de relación que se concibe entre individuo y sociedad. Como ser social: social: La consecución de los fines existenciales del hombre implica la necesidad medio o ámbito que la haga posible: la sociedad donde se relaciona con los demás. Entonces, la socialización y sociabilidad comprende otra característica fundamental del hombre. Este carácter social está fundado en: su dependencia prolongada prolongada de un núcleo familiar, el lenguaje, la necesidad de la sociedad para el desarrollo pleno de to das sus potencialidades en el campo del arte, de la ciencia y en la esfera religiosa, moral y jurídica. A su vez, este carácter puede ser analizado desde, por una parte, podemos observar que el hombre depende de la sociedad para realizarse plenamente, y por otro lado como la sociedad depende de la voluntad y de la libertad humana que la construyen y la desarrollan. Como ser cultural: La cultural: La actividad típicamente humana, la conducta, es productora pr oductora de objetos culturales que van a constituir su mundo interno y su mundo externo. El mundo interno está constituido por las ideas, los sentimientos, las emociones, las sensaciones, las decisiones, es decir por lo psíquico. Y el mundo externo por lo físico, por el cuerpo. El hombre tiene un modo particular de relacionarse con el mundo que lo rodea: la realidad natural que la percibe a través de sus sentidos y la realidad inteligible de las ideas y creaciones humanas,























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Como ser histórico: histórico: La realidad humana, como la realidad universal, puede ser vista desde; una forma estática como estática como una visión de simultaneidad, como diversidad estructurada de entes, que constituyen una unidad sistemática y por otro lado de forma dinámica, dinámica, como serie de sucesos, que se estructura en relaciones de sucesión, constituyendo una unidad procesal. El hombre, por ende, puede verse como sistema en proceso y como procesos de sistema. La idea de cultura supone, también, la de historia. La vida humana es una realidad que se entronca en el pasado social e individual y se proyecta hacia el futuro. EL HOMBRE, SU CONDUCTA Y EL DERECHO El derecho es un fenómeno humano y social, por ende, el hombre es el protagonista de la vida jurídica. Y el primero debe debe comprender la reflexión reflexión sobre el hombre. Kelsen separa el concepto de hombre y de persona y expresa que la persona no es el ser en cuanto tal, en cuanto hombre. La persona es el hombre en cuanto sujeto de derechos y obligaciones. Este concepto pasa a ser una construcción jurídica y abarca al hombre considerado ontológicamente como ser dotado de atributos de autonomía, dignidad, razón, voluntad y libertad. Se destaca que el hombre depende de la sociedad para desarrollarse, y la sociedad depende del hombre para construir la cultura, y estas dos dimensiones exigen un orden que facilite e impulse el logro de los fines sociales e individuales. Este orden viene dado por el derecho (y otros ordenamientos). A través de la conducta se manifiesta empíricamente el derecho. En palabras de Kelsen es esencialmente una técnica que utiliza el orden social para motivar conductas, es decir provocar ciertas conductas reciprocas de los humanos, haciendo que se abstengan de realizar actos que se consideren perjudiciales perjudiciales y que se realicen otros considerados útiles y valiosos. Esta motivación de





















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en una situación de inferioridad respecto a la sociedad como totalidad. Lo natural y primero es la sociedad, que posee una identidad propia. El hombre, para estas concepciones es un producto de la sociedad. Es modelo describe, las características de ciertas sociedades primitivas, sociedades familiares o clanes, donde existían intereses convergentes y la aceptación de un plexo valorativo común. Entonces, el hombre es un ser personal y un ser social, es persona y es sociedad, lo que conduce a que la persona como la sociedad se requieran y reclamen recíprocamente: no hay persona sin sociedad, ni sociedad que no esté compuesta por personas. En realidad, hay una interrelación necesaria y continua entre persona y sociedad, relación que, a su vez, paradójicamente, se nos presenta bajo el signo de contradicción y ambivalencia, como tensión o conflictualidad potencial que surge por la tendencia del hombre de usar a la sociedad para el logro de sus fines individuales y por la inclinación de la sociedad a instrumentalizar al hombre para realizar sus fines sociales. Dicha tensión, hace surgir al derecho como instrumento o herramienta, creada por los hombres y las sociedades, para resolver los conflictos de intereses y como orden social normativo que trata de prevenir dichos conflictos, y de garantizar la supervivencia de ambos. LA SOCIALIZACION Es el proceso educativo por el cual el hombre se hace apto para vivir en sociedad. Es un proceso de adaptación de la persona a la sociedad, y de transmisión por parte de esta de modelos de comportamiento y de valores. Los principales agentes de socialización son los pequeños grupos, tales como la familia, la escuela, los grupos de pares, y los medios de comunicación masiva social. EL DERECHO COMO MODELO DE COMPORTAMIENTO SOCIAL





















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sociedad; son consideradas obligatorias pero su incumplimiento no genera sanciones mientras no cause daño (o pautas del deber que). Por último, los usos son aquellos modelos de comportamientos deseables deseables y aprobados por la sociedad, pero cuyo cumplimiento queda librado a la voluntad de cada uno de sus miembros (o pautas del poder). DISTINTOS TIPOS DE COMPORTAMIENTO RESPECTO A LOS MODELOS O PAUTAS -Comportamiento estandarizado o estandarizado o común: consisten en la forma de interpretar y aplicar una pauta por el grupo. -Comportamiento conformista: conformista: es la adecuación rigurosa del comportamiento del individuo a la pauta. -Comportamiento hiper-conformista: se hiper-conformista: se da cuando el sujeto supera las expectativas más estrictas respecto a una pauta. -Comportamiento negligente: negligente: se produce cuando nuestro comportamiento se ajusta de forma incompleta y censurable a los exigido por la pauta. -Comportamiento anormal consentido: cuando existe una pauta, pero en determinadas ocasiones se admite su transgresión. -Comportamiento desviado: es desviado: es la transgresión consciente de la pauta, pero por quien la considera como válida, y que el grupo no aprueba. -Comportamiento inconformista: cuando inconformista: cuando el sujeto o grupo no está de acuerdo con la pauta y trata de transformarla. LAS NORMAS JURIDICAS POSITIVAS COMO UN TIPO DE MODELO O PAUTA DE COMPORTAMIENTO SOCIAL Las normas jurídicas positivas son un tipo especial de modelos o pautas de comportamiento social.





















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empleados; por otro lado, el control social institucionalizado resulta institucionalizado resulta cuando aparecen órganos especializados para ejercerlo, cuyo accionar está sujeto a normas preestablecidas. Este último puede ser punitivo, punitivo, establece sanciones penales para el no cumplimiento de los modelos y no punitivo, punitivo, el que se realiza a través de instituciones como la familia, la escuela. Zaffaroni, señala que existen instituciones de control social punitivo, pero con discurso no punitivo como punitivo como por ejemplo los asilos de ancianos, los establecimientos de menores, los manicomios u hospitales para enfermos mentales. El sistema penal, es la parte del control social institucionalizado en forma punitiva y con discurso punitivo. El control social puede ejercerse a través de técnicas disuasorias y promocionales. Las promocionales consisten promocionales consisten en ligar consecuencias favorables al comportamiento deseado, y las disuasorias (el derecho como instrumento de control social) consisten en ligar desfavorablemente al comportamiento desviante. LOS ESTATUS Y ROLES SOCIALES Y JURIDICOS Se denomina estatus a estatus a la posición social que ocupa una persona dentro del grupo social al que pertenece, que define derecho y privilegios que le son atribuidos. El rol es el comportamiento esperado de una persona que ocupa un estatus, el que es aprendido dentro del proceso de socialización. Los modelos o pautas de comportamiento forman los roles sociales que desempeñan. El estatus puede ser adscripto, que es cuando la persona no hace nada para obtenerlo; o adquirido los adquirido los cuales son el producto de la vida biográfica de una persona, es decir de su trabajo y del desarrollo de sus capacidades. Una misma persona puede ocupar más de un estatus, y por lo tanto desempeñar simultáneamente más de un rol.





















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El derecho, como modelo de comportamiento, corta transversalmente a las instituciones sociales, sociales, cada una de ellas caracterizadas por principios jurídicos específicos, que les dan sistematicidad y autonomía a sus regulaciones, constituyendo las diversas ramas del derecho. Desde otro punto de vista, el derecho constituye una institución, es decir una determinada configuración de estatus y roles, de relaciones sociales y de modelos o pautas de comportamiento compartidos y valorados por los miembros de una sociedad, para satisfacer la necesidad social básica de orden. EL DERECHO COMOOBJETO CULTURAL En general, podemos decir que la cultura es un producto de la actividad típicamente humana, es decir de su conducta, y que es cultura todo lo que el hombre hace de forma conducida. La cultura abarca a las pautas de comportamiento, a los roles sociales, a las relaciones y a las instituciones, como así todo lo que el hombre ha creado con cualquier propósito. Esta puede distinguirse entre: Cultura subjetiva o dinámica: es la actividad típicamente humana, es decir la actividad conducida. Esta conducta puede ser interna o externa. Cultura objetiva o estática: está estática: está constituida por los productos de su operar interno y externo. Se señala que la cultura se manifiesta como forma de vida, orden y tarea. Como forma de vida se vida se manifiesta en la tradición social, que son los modos de pensar, valorar y actuar que se transmiten de generación en generación. Como orden, orden, se manifiesta en la conexión con la naturaleza y las tendencias humanas; surgen del orden social al que responden los fines existenciales. Y finalmente como tarea, tarea, ya que el mundo humano es algo inacabado que el hombre construye continuamente.























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a) Prevención o resolución de conflictos: que conflictos: que surgen en una sociedad civil, proveyendo los medios para una solución pacífica. b) Control social: tradicionalmente social: tradicionalmente entendida como la prevención y la represión de los comportamientos desviados. Secundarias a) Tuitiva: o Tuitiva: o de protección de los miembros del grupo respecto de las conductas de los demás individuos y del propio del Estado (también garantista de derechos). b) Educativa: o Educativa: o de socialización, socialización, en cuanto orienta el comportamiento de los miembros del grupo, dando también certeza y seguridad al comportamiento de las personas. c) Planificación: o configuradora de las condiciones de la vida social en cuanto que el Estado moderno ha intervenido activamente en la vida social, y esta est a intervención la hace dictando un gran número de normas. d) Constitucional: o Constitucional: o de legitimación y de organización del poder político, nacional o internacional, determinando las instancias decisorias y el procedimiento de decisión, legitimando





















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están organizadas, por ende, no poseen quehaceres en común. Predomina lo colectivo frente a lo social. Son territoriales y transitorios. Los grupos sociales constituyen sociales constituyen agrupamientos por convivencia, convivencia, uniones vividas de hombre. Son una pluralidad de personas en interacción, es decir con relaciones reciprocas, que realizan tareas comunes para el logro de los fines comunes. El derecho aparece como uno de los elementos ordenadores de la convivencia en los distintos grupos que componen la sociedad y de la sociedad como grupo total. Dentro de los agrupamientos humanos distinguimos a los característicos (son una pluralidad de individuos que tienen características en común) y los relacionales (pluralidad relacionales (pluralidad de individuos con relaciones reciprocas). Dentro de los relacionales encontramos a los comunitarios (se distinguen por la existencia de características iguales entre los miembros) y los asociativos (se asociativos (se caracterizan por la existencia de fines iguales y tareas diversas que requieren de una autoridad y de un ordenamiento). A su vez los asociativos de separan en societarios (las societarios (las tareas son dirigidas al logro de fines propios del grupo) y corporativos (las tareas realizadas por los miembros están al servicio





















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El país, la sociedad o Estado en sentido amplio es una sociedad, que surge de la razón y de la voluntad de los miembros que lo integran, que se asocian para el logro de ciertos fines comunes, orientados por el bien común. Los miembros de un país están unidos porque poseen fines comunes con intereses comunes, por ello, el país es un grupo relacional asociativo societario. societario. Es relacional porque el elemento común son las relaciones entre los miembros; es asociativo porque sus miembros realizan tareas diversas de interés común, para el logro de fines comunes; y es societario porque el fin común al que se tiende constituye un beneficio para los miembros que lo integran. El país o Estado está compuesto por tres elementos: El territorio: como elemento constitutivo del país es la porción del espacio en donde se asienta la población y se ejercita el poder. También definido, como la porción del globo terrestre en que el estado ejerce su soberanía, comprendiendo el subsuelo, la tierra firme, los mares interiores, lagos, ríos, canales, el mar territorial y el espacio aéreo.





















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EL PAIS Y EL DERECHO Donde hay sociedad, hay derecho. En el grupo asociativo, la existencia de fines colectivos hace surgir la necesidad de medios colectivos; así surgen como medios necesarios la autoridad y el ordenamiento. La ordenamiento. La autoridad siempre se manifiesta a través de normas que son elaboradas y ejecutadas. Las normas del derecho público, del derecho constitucional, del derecho administrativo, del derecho procesal, etc., son las que constituyen el ordenamiento que regula la actividad interna del estado como grupo asociativo. EL ESTADO DE DERECHO El Estado de derecho es un país donde el poder estatal está regulado por las normas jurídicas (“Imperio de la Ley).

Los caracteres típicos de este son: a) El imperio de la Ley: Ley: significa que el Estado se encuentra reglado por un conjunto de leyes





















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conocimientos o informaciones (poder ideológico), o de determinados instrumentos de fuerza (poder político) el cual es coactivo o dominante. LAS RELACIONES DE INFLUENCIA Y EL PODER SOCIAL La influencia ejercida por cada una de las partes en las relaciones entre las personas o los grupos puede ser simétrica o asimétrica. El poder rara vez se manifiesta en nuestras relaciones más íntimas y duraderas, como por ejemplo los vínculos de amistad, ya que dicha relación es entre iguales. En este caso existe un equilibrio estable de influencias reciprocas, una simetría en simetría en la relación, que se caracteriza también por una orientación emocional positiva ya positiva ya que ambas partes experimentan agrado o afecto en la relación. Las relaciones de influencia simétrica de simétrica de orientación ambivalente incluyen el poder de manera tacita o expresa. También el poder está incluido en las relaciones donde aparece una situación de conflicto equilibrado, donde las personas o los grupos, con fuerzas o capacidades semejantes, luchan por la superioridad en determinado ámbito.























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poder sobre su víctima, en cambio cuando esa persona evita que le sustraigan la billetera mediante la fuerza física es legitimado: “Legítima defensa”. La fuerza exige obediencia y la obtiene a través de la presión física o coactiva, basada en la superioridad física o psíquica.























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Obediencia reflexiva: es reflexiva: es la que se apoya en la racionalidad de quien obedece. Generalmente Generalmente se da por temor a las consecuencias consecuencias negativas del acto de desobediencia puede acarrear. La obediencia que se basa en el temor de las consecuencias negativas refleja un poder centrado en la fuerza, ya que va v a en contra de la naturaleza racional del hombre, mientras que la obediencia que se sustenta en la interiorización del mandato, en la racionalidad y en el consenso acrecienta el























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El poder sostiene con su fuera a las normas que integran el ordenamiento jurídico de un estado. El derecho, desde esta perspectiva, es el conjunto de normas coercibles, es decir, respaldadas por la posibilidad del uso de la fuerza para lograr su cumplimiento. Sin embargo, la efectividad y eficacia de las normas se apoyan en el consenso de los miembros de la sociedad para obtener el cumplimiento. De hecho, en la inmensa mayoría de los casos las























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Los valores no tienen una existencia física por tanto no podemos percibirlos ni conocerlos a través de nuestros sentidos. Sin embargo, estos aparecen relacionados a objetos de existencia material, a cosas naturales o culturales. Se habla así de la “justicia de una norma” o de la “belleza de un cuadro”.

Entonces, lo valores se presentan como cualidades de un objeto. Y tienen una existencia























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posible. La valoración cambia, a su vez, de acuerdo con las condiciones fisiológicas y psicológicas del sujeto. Por otro lado, con respecto al aspecto objetivo podemos objetivo podemos afirmar que no hay valoración sin la presencia de un objeto. Hay cualidades en el objeto que obligan a reaccionar de un modo determinado, a valorar positiva o negativamente, aunque no agrade o no se desee hacerlo.











































































































































































































































































































































































































































































































































































































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a) La competencia territorial se territorial se vincula con el territorio terr itorio o ámbito espacial dentro del cual un juez o tribunal ejerce su jurisdicción. b) La competencia material viene determinada por la diversidad de las cuestiones que se presentan ante los órganos jurisdiccionales y la necesidad de especialización de trabajo de los jueces o tribunales. La naturaleza del asunto se fija la competencia material. c) Otro criterio para graduar la competencia de los jueces es el personal o personal o por razón de las personas. d) La cuantía del asunto determina la llamada competencia según el monto. e) La competencia por razón de la instancia o grados supone grados supone la existencia de tribunales de distinta jerarquía. El examen y juzgamiento de los distintos casos o litigios comienza ante los tribunales inferiores o de primera instancia, cuyos fallos o sentencias son susceptibles de ser revisados, por los tribunales de alzada o de segunda instancia, si alguna o ambas partes no quedaran satisfechas e interpusieran un recurso. f) Si en un determinado ámbito territorial o circunscripción circunscripción existe más de un tribunal con la misma competencia material, personal o de grado, aparece la necesidad de establecer un sistema para distribuir el trabajo entre ellos. La L a competencia según el turno regula turno regula cual es el tribunal competente en un determinado momento. LA ACCION La acción es el derecho o facultad que corresponde a una persona para promover la intervención de un órgano jurisdiccional del Estado, a efecto de tutelar una determinada pretensión jurídica, basada en un derecho sustancial. Cada vez que yo tengo un derecho, y para que lo tenga, poseo dos facultades o derechos subjetivos, uno frente al sujeto obligado, y otro frente a los tribunales (derecho subjetivo público) que correlativamente se ven obligados a intervenir. La acción es el motor que pone en marcha el proceso para mediante éste, alcanzar que la jurisdicción decida decida el conflicto que que determinó el nacimiento nacimiento de aquella. Por ello, ello, acción y jurisdicción se corresponden, corresponden, ya que mediante mediante la acción se pone en movimiento la actividad actividad de órgano jurisdiccional que ha de culminar en el fallo o decisión que acoja o desestime la pretensión, según ésta resulte o no basada en un derecho sustancial fundado en una norma valida vigente aplicable. Quien interpone una acción civil se denomina actor o demandante, demandante, y en el ámbito penal, acusador o querellante. querellante. A la acción se contrapone, en carácter de defensa, la excepción que es la facultad de repeler la acción cuando es injusta, excesiva, mal deducida o inoportuna. EL PROCESO Se denomina proceso a la serie de actos jurídicos realizados principalmente por el juez y las partes, que tiende objetivamente a la realización del derecho sustantivo y, subjetivamente, a la solución de las controversias entre las personas. El juicio es el acto final de la función jurisdiccional, el acto de discernimiento y de decisión del juez respecto al conflicto planteado. El proceso, en cambio, sería la serie de actos necesarios para llegar al juicio del órgano jurisdiccional, por lo que es licito decir que el proceso sería un instrumento del juicio. El procedimiento se define como el conjunto conjunto de las normas que se deben





















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solución se utilizan los medios no jurisdiccionales, por ejemplo, la negociación, la mediación o la fuerza, Al proceso judicial podemos dividirlo en cinco etapas: Introduccion, conclusión, impugnación y ejecución. La etapa introductoria comienza introductoria comienza con la demanda, demanda, a través de la cual se inicia el proceso, y que consiste en la exposición sucinta de los hechos y del derecho en que se fundamenta una determinada pretensión respecto a una o varias v arias personas. Una vez admitida la demanda, el juez cita al demandado para que se presenta o comparezca ante el tribunal y fije un domicilio especial a los fines del proceso. Si comparece, a través de una providencia o disposición del órgano jurisdiccional en el expediente, se le corre traslado a la demanda para que la conteste. Correr traslado de traslado de la demanda significa comunicar a la otra parte de la existencia y el contenido de la demanda para que la responda. r esponda. El demandado puede contestar la demanda allanándose demanda allanándose u oponiendo excepciones. El allanamiento consiste allanamiento consiste en el reconocimiento como fundado de la pretensión del actor, que exime a éste de la carga de la prueba, y produce la extinción del litigo. Oponer excepciones significa excepciones significa defenderse. Las excepciones excepciones son las defensas invocadas por la parte demandada tendientes a lograr el rechazo de la demanda por parte del órgano jurisdiccional. Se denominan excepciones dilatorias a dilatorias a aquellas que se fundan en aspectos formales de la acción, u que solo buscan prorrogar o postergar la consideración del contenido mismo de la demanda. Una vez contestada la demanda queda trabada en litis, litis, es decir queda establecido en que consiste el litigio, a partir de lo manifestado por las partes en la demanda y en la contestación. La segunda etapa del proceso es la probatoria. probatoria. La prueba es la fase del proceso donde el actor y el demandado tratan de demostrar la existencia de los hechos en que se basa la acción y sus excepciones. En principio, el que afirma o alega la existencia de un hecho debe probarla. Son hechos, hechos, a los fines de prueba, todos los acontecimientos que pueden producir la adquisición, modificación, modificación, transferencia o extinción de derechos u obligaciones. Es decir que los hechos que se deben probar son los que constituyen la premisa menor del silogismo jurídico, y que encuadran o son susceptibles de ser subsumidos en el supuesto de la norma jurídica que constituye la premisa mayor del silogismo mencionado. Existe una diversidad de medios directos medios directos o indirectos de prueba, todos sujetos a determinadas reglas procesales. Entre los medios directos, directos, que suponen un contacto inmediato o percepción del magistrado con el motivo de la prueba, tenemos al reconocimiento judicial. Constituyen medios medios de prueba indirectos, indirectos, donde la percepción del juez es reemplazada por la representación que se efectúa a través de los dichos de otros o de cosas. La confesión consiste confesión consiste en el reconocimiento que realiza una de las partes de un hecho susceptible de producir consecuencias jurídicas desfavorables desfavorables para ella, es decir la declaración del actor o el demandado en contra de sí mismo. La prueba testimonial o testimonial o de testigos consiste en la declaración de un tercero, no interesado en el conflicto, ni vinculado a las partes, sobre hechos que han caído por otros sentidos como el olfato o el tacto. La prueba parcial constituye parcial constituye el informe que hacen al juez persona idóneas, peritos, en una determinada ciencia, arte u oficio. El reconocimiento judicial, judicial, también llamada inspección ocular consiste en una visión del lugar del





















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En relacion con la prueba documental, debemos ante todo distinguir entre los documentos y los instrumentos. Se entiende por documento toda documento toda representación objetiva de un pensamiento que puede serlo bajo la forma material o literal. Los instrumentos son instrumentos son los escritos que comprueban la existencia de los hechos. Los instrumentos públicos, públicos, que son los otorgados otor gados por funcionarios públicos, tienen fuerza probatoria por sí mismos, pues gozan de una presunción de autenticidad, mientras no se pruebe lo contrario. Los instrumentos privados, privados, otorgados por las partes, sin intervención de ningún funcionario del Estado, no tienen valor probatorio por sí mismos, es necesario el reconocimiento de su autenticidad por parte de quien lo emitió o por otro medio. La prueba de informes o informativa consiste informativa consiste en los datos proporcionados por escrito al tribunal por oficinas públicas o privadas, relacionados con los hechos controvertidos. La valoración de las pruebas se efectúa en la sentencia, donde no es necesario que el juez valore todas las pruebas producidas, sino únicamente las que fueran esenciales y decisivas para el fallo de la causa. Existen tres sistemas de valoración de valoración de la prueba: el de las pruebas legales, la libre convicción y las reglas de la sana critica. El sistema de las pruebas legales o legales o tasadas, también llamado de la verdad formal, consiste en establecer de antemano el valor de las pruebas. En el sistema de libres convicciones o convicciones o de la verdad real, el valor de cada prueba depende del reconocimiento reconocimiento que efectúe el juez o tribunal, según haya llegado o no a convencerlo sobre la verdad de los hechos probados. Por último, el sistema de la sana critica o critica o de apreciación razonada de las pruebas constituye un sistema intermedio entre los dos anteriores, ya que en este no es suficiente el convencimiento del juez sobre la verdad de los hechos, sino que, a su vez, éste éste debe convencer convencer a los demás, con una ponderación razonada y critica de las pruebas producidas. Una vez clausurado por el tribunal el periodo de prueba se pasa a la tercera etapa del proceso, llamada conclusiva. Esta etapa se inicia con los alegatos de las partes. El alegato es alegato es una exposición oral o escrita basada en los hechos probados y las normas vigentes, que realizan r ealizan las partes, donde se trata de afirmar o reafirmar la pretenciónpretensión pretenciónpretensión o o debilitar o desvirtuar las razones de la parte contraria. Recibidos los alegatos de las partes, part es, los autos (expediente-causa), pasan al juez o tribunal para ser resueltos a través de la sentencia. La sentencia es sentencia es uno de los distintos tipos de resoluciones que el juez o tribunal toma durante el desarrollo del proceso. Existen otros tipos de resoluciones judiciales: los decretos judiciales o providencias, son decisiones de mero tramitetrámite tramitetrámite,, que el juez dispone, respecto de los requerimientos de las partes o de oficio, o ficio, para llevar adelante el proceso. Los autos interlocutorios son las decisiones judiciales, debidamente fundadas, que resuelven un incidente. Un incidente es una cuestión controvertida que surge durante el proceso, al margen mar gen del litigio principal. La sentencia o fallo que resuelve la cuestión litigiosa principal,principal principal,principal debe debe estar razonablemente, desde el punto de vista legal y lógico. Consta de tres partes: Los vistos: constituyen vistos: constituyen la relación sintética de lo obrado en los autos: las pretensiones aducidas y sus fundamentos de hecho y de derecho, las pruebas producidas y los alegatos o apreciación de las probanzas. Su finalidad es ubicar el caso a estudio por sus constancias actuadas, porque dentro de ese círculo de círculo de exigencias y de verificaciones trazados por las partes, correspondiente a la invocación jurídica hecha, ha de moverse el árbitro judicial para fijar el derecho cuestionado.





















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Una vez dictada la sentencia, es notificada a las partes, las que si no están conformes con lo dispuesto por el juez o tribunal t ribunal pueden interponer un recurso, llamado apelación, apelación, con lo cual se inicia la etapa impugnativa. Si la sentencia es consentida por las partes, part es, es decir que no es recurrida, o habiendo sido recurrida es confirmada por el tribunal de segunda instancia y no queda la posibilidad de impugnarla ante otro tribunal se dice que la sentencia ha quedado firme y que adquiere calidad de “cosa juzga da”,

que debe entenderse en el sentido de que no puede volverse a entablar la misma acción, entre las mismas partes, por un idéntico objeto. La sentencia firme, firme, además, posibilita el paso a la última etapa del proceso que es la ejecutiva o de ejecución de la sentencia. En esta etapa el juez toma todas las medidas conducentes a que la sentencia se haga efectiva, es decir que se cumpla.

EL PROCESO PENAL El proceso penal se caracteriza por constar de dos partes: el sumario y el plenario. El sumario, sumario, instrucción preliminar, o investigación es una etapa previa, llevada adelante por el fiscal (P rov. De Córdoba), y excepcionalmente por el juez de instrucción. Cuando el sumario está a cargo del fiscal, el juez de instrucción actúa como órgano de control. En el sumario o instrucción, que se inicia por la querella de la víctima, la denuncia de un tercero, o de oficio por el fiscal o tribunal, se busca recoger los elementos necesarios para establecer la existencia de hechos delictivos y para imputar la responsabilidad de ese hecho a uno o más sujetos, como así también tomar todas las medidas necesarias para evitar que esos sujetos evadan la acción de la justicia. Éste puede concluir con el sobreseimiento del sujeto o con la formulación de la acusación y la elevación de la causa o juicio. El sobreseimiento procede cuando resulta evidente o cierto que el hecho investigado no se cometió o no lo fue por el imputado, o cuando el hecho no encuadra en una figura penal, o cuando media una causa de justificación, o cuando, aunque no haya un estado de certeza o evidencia respecto al hecho o de su atribución al imputado, han transcurrido los términos de la investigación. Si el imputa es procesado se para a la etapa de plenario, plenario, donde el fiscal ejerce la acción penal en nombre de la sociedad, y acusa al procesado. La acusacion corresponde a la demanda en el proceso civil. El resto del proceso es similar a las etapas que hemos analizado. MODULO 6 1. LAS ACTIVIDADES AUXILIARES DE LA APLICACIÓN DEL DERECHO: LA INTERPRETACION Y LA INTEGRACION DEL DERECHO Interpretar la ley es determinar su sentido y alcance: que ordena a quien y a quien ordena; en realidad, cada norma no se interpreta aisladamente, sino en función de todo el ordenamiento jurídico positivo. Integrar Integrar es producir una norma individual cuando hay una “laguna” de la legislación, o sea, ausencia de norma general que sirva de marco de referencia para resolver un caso particular. Ambas actividades consisten en procesos intelectuales previos que acompañan la tarea de la aplicación de la ley, que es decidir un caso concreto y singular.





















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el significado de algo que funciona como signo de cualquier otra cosa”. En el ámbito jurídico, se

usa en relación con los hechos de un caso, o de las circunstancias sociales, políticas, políticas, culturales o de cualquier índole, que dan origen a una ley. En sentido estricto, la actividad hermenéutica o interpretación se refiere a los sistemas de símbolos o lenguajes que se utilizan para la comunicación. Interpretar es una actividad mental que consiste en buscar y/o atribuir el significado a un símbolo. La interpretación del derecho no derecho no se identifica más con el sentido estricto, ya que las leyes pueden ser interpretadas todas las diversas normas textualizadas que integran el ordenamiento jurídico. La interpretación debe ser realizada, en primer lugar, por los destinatarios de las normas jurídicas para entender su sentido y alcance, y poder de esta manera adecuar sus conductas a las prescripciones en ellas establecidas. Toda norma textualizada, aun la más clara y precisa, pr ecisa, debe ser interpretada, para establecer su sentido y alcance. A través de esta actividad lo que se busca es llegar a descubrir la voluntad de que la ha elaborado, es decir del legislador, utilizando, en este caso, la expresión en sentido amplio, como sinónimo de creador de normas. Algunos autores señalan que, en la práctica, la labor del interprete constituye una importante contribución a determinar el contenido de las normas, que no viene establecido en forma definitiva en el momento de su formulación. Desde esta perspectiva se sostiene también que la creación jurídica propiamente dicha, en la práctica jurídica, no está reservada exclusivamente a los legisladores, sino que también los otros operadores jurídicos, especialmente los jueces, recrean el derecho al interpretarlo y aplicarlo, dentro de los márgenes impuestos por las normas. Para los formalistas o dogmáticos la dogmáticos la actividad interpretativa es concebida como aclaración o comentario, a lo sumo como desarrollo, de lo establecido en el texto de la norma dictada por el legislador. Para los realistas, realistas, tanto los legisladores, como los jueces y el resto de los operadores del derecho realizan una tarea de creación jurídica. Para Rafael de Asís, en sentido amplio, interpretar consiste en asignar significado a una expresión jurídica cualquiera. cualquiera. Interpretar en su sentido más estricto, estricto, consiste en determinar determinar el sentido de una expresión jurídica dudosa. La interpretación jurídica, que es una actividad compleja, desde esta perspectiva, constituye una etapa en la elaboración de la norma, y no una determinación a posteriori de su contenido, previamente fijado por el legislador. LAS CLASES DE INTERPRETACION SEGÚN EL SUJETO QUE REALIZA LA INTERPRETACION La interpretación privada es privada es la que realizan los teóricos y los científicos del derecho, los operadores jurídicos particulares, como por ejemplo los abogados, y en general cualquier miembro de la sociedad que debe cumplirla. La interpretación doctrinal es doctrinal es una actividad interpretativa que no se dirige directamente a la aplicación del derecho, sino a su conocimiento y sistematización. Indirectamente la labor interpretativa de los juristas, que se cristaliza en la doctrina jurídica, contribuye a facilitar la aplicación del derecho por los distintos operadores jurídicos. En la llamada interpretación cautelar o preventiva, preventiva, no se dirige a resolver los conflictos de























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jurisdiccionales que pueden dictar y dictan dictan resoluciones o sentencias sentencias que aclaran o interpretan interpretan sus disposiciones, a pedido de las partes interesadas o para su ejecución. Se denomina interpretación judicial o jurisdiccional a jurisdiccional a la realizada por los jueces o tribunales a través de sus sentencias o fallos, para resolver los casos que se les presentan, a partir de las normas generales y típicas del ordenamiento. Esta interpretación obliga, en principio, a las partes. Sin embargo, en ciertos casos, como por ejemplo en los fallos plenarios o de la jurisprudencia de los tribunales superiores, la interpretación judicial genera una obligación general. SEGÚN SUS EFECTOS Y RESULTADOS Se denomina interpretación declarativa o declarativa o literal a literal a aquella cuyo resultado r esultado corresponde con el texto de la norma interpretada. Una interpretación es restrictiva o extensiva cuando extensiva cuando el resultado restringe o amplia el significado textual de la norma. La interpretación restrictiva consiste en la restricción del significado literal de una norma, de manera que queden excluidos de su ámbito de aplicación algunos supuestos que, conforme a la letra de la norma, podrían quedar incluidos. Por el contrario, la interpretación extensiva radica en extender el significado literal de una norma hasta abarcar casos que no estarían incluidos en una interpretación literal de ésta, pero que se consideran incluidos, atendiendo su finalidad o espíritu. SEGÚN SU FINALIDAD La teoría subjetiva de la interpretación La subjetividad de la interpretación de esta teoría radica en que, a través, de ella, se busca lo que pretendió el legislador al elaborarla. Esta forma de entender y explicar la interpretación jurídica presupone que la norma jurídica es la expresión lingüística de la voluntad de su creador, o lo que es lo mismo, la textualización de una conducta decidida como debida por imposición del legislador. La interpretación del derecho consiste en establecer lo que efectivamente efectivamente quiso imponer como debido el legislador, es decir conocer la voluntad normativa del creador de la norma. La teoría subjetiva, se encuentra con dificultades: la ambigüedad de la norma, la reconstrucción de dicha voluntad. Por otro lado, esta tarea de reconstrucción de la voluntad del legislador ofrece dificultades, también a normas relativamente recientes. La teoría objetiva de la interpretación Afirma que el significado de la norma hay que hallarlo en la norma misma que, una vez elaborada por el legislador, se independiza de su voluntad, y adquiere una vida propia. En esta teoría, la





















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Dado que las normas jurídicas se encuentran en general g eneral textualizadas, la primera tarea del interprete consiste en la fijación del texto de la norma, a partir del análisis del significado de los términos utilizados en su expresión lingüística. Parte entonces, de considerar el significado de las palabras que integran el texto normativo, tomada cada una de ella en forma aislada o en las frases u oraciones que se estructuran a partir de ellas. Criterio lógico-conceptual Establecido el texto normativo, el intérprete debe buscar el sentido y el alcance, investigando la razón de ser o motivo de la norma. A través del instrumento lógico-conceptual lógico-conceptual,, la comprensión de la norma se logra a través de un método analítico-sintético: descomponiendo descomponiendo la norma en sus partes constitutivas para después reconstruir la voluntad del legislador por medio de conceptos y principios jurídicos comunes. En simplificación cuantitativa se desglosan los materiales normativos en sus elementos particulares hasta lograr lo que los conceptualistas llaman el “alfabeto” del Derecho mediante un proceso de análisis. En la segunda etapa, la simplificación cualitativa, cualitativa, se fundamenta en actividades previas para elaborar por fin los “cuerpos cualitativos” o instituciones que “en la vida

del derecho nacen, viven, luchan y mueren, como individualidades que tienen su propia evolución en concurrencia con los demás elementos del sistema jurídico”.

El instrumento sistemático Este criterio, que algunos autores identifican con el anterior o como una de sus formas, consiste en descubrir el sentido de la norma teniendo en cuenta sus relaciones con las demás, esto es con la totalidad de normas que estructuran el ordenamiento jurídico. El fundamento de la utilización de este instrumento radica en el hecho de que las normas constituyen un ordenamiento, una totalidad ordenada, y que por lo tanto no existe ninguna norma o grupo de normas que tenga vida independiente. El instrumento sistemático supone en la tarea interpretativa: a) la solución de las antinomias legislativas, es decir los problemas de contrariedad y contradictoriedad en las normas, b) la consideración especial del contexto normativo del que forma parte la norma a los fines de interpretar su sentido y alcance, y finalmente c) la referencia a lo que ciertos autores denominan el criterio sistemático en sentido estricto, es decir al contenido de las otras normas del ordenamiento. El instrumento histórico





















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norma. La exposición de motivos de las normas en cuanto que resume su proceso de elaboración, constituye un elemento importante a los fines de establecer la voluntad del legislador. El instrumento teleológico Se refiere a la finalidad de la norma, o mejor, al fin decidido o propuesto por el legislador al establecer la conducta decidida como debida. Una interpretación finalista se encuadra dentro de ciertos límites reguladores y principios guías constituidos por los fines de las normas superiores del ordenamiento jurídico, por los valores y principios constitucionales y por los elementos sociales constitutivos del sector social a regular. La finalidad de la norma puede ser analizada desde cuatro concepciones: a) como el fin concreto del precepto, es decir como el objetivo propuesto por el creador de la norma al dictarla, b) como el fin general de la materia o institución regulada, c) como el fin genérico del derecho, es decir el objetivo que persigue todo el derecho en general y que ha sido identificado generalmente con la realización de la justicia, y finalmente d) como los fines de la sociedad donde se va aplicar la norma, es decir con lo que se conoce como los fines sociales. El instrumento histórico evolutivo A través de este instrumento histórico evolutivo, también denominado sociológico, sociológico, lo que se busca es comparar la situación social, económica, cultural, política en al cual se dictó la norma, con la situación donde se aplicará. Este recurso permite una interpretación evolutiva de la norma que tiene en cuenta las necesidades sociales y que permite una visión dinámica de lo jurídico, a través del cuestionamiento constante de sus finalidades y objetivos. El instrumento axiológico Recurre a los valores sociales y jurídicos, para determinar el sentido o alcance a las normas, positivas. Se conoce que en toda tarea y resultado interpretativo existe un compromiso axiológico con los valores, y la necesidad de acceder racionalmente a esta herramienta tanto en sus aspectos formales como sustanciales. A veces, la utilización de este instrumento suscita problemas de conflictos o tensión entre valores. Y requiere un juicio de ponderación que concluye estableciendo el que tiene peso o importancia en relación con el caso concreto. LA INTERPRETACION DEL DERECHO EN LA LEGISLACION Y LA JURISPRUDENCIA ARGENTINA El art. 2 del CCyC en su primera parte establece que toda interpretación debe empezar por la letra





















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mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general. La interpretación de las leyes debe tender siempre a armonizar la aplicación de las distintas disposiciones del ordenamiento ordenamiento jurídico, poniéndolas de acuerdo entre sí, y no a diversificar los fundamentos que son la base de la unidad del derecho. Se debe buscar la armonía y concordancia entre las diversas normas, no su contradicción y antítesis. No se debe tomar aisladamente uno de sus artículos, sino comparar sus diversas disposiciones. Se ha establecido que: a) las leyes deben interpretarse de la manera que mejor concuerde con los principios y garantías de la Constitución Nacional, b) la interpretación de la ley no se agota con la remisión a su texto, sino que también debe indagarse lo que dice jurídicamente, dando pleno efecto a la voluntad del legislador, computando la totalidad de los preceptos de manera que armonicen con el ordenamiento jurídico restante, y con los principios y garantías de la Constitución Nacional, y c) es una regla de hermenéutica de las leyes atender a la armonía que ellas deben guardar con el ordenamiento jurídico restante y con las garantías de la Constitución Nacional, evitando darles un sentido que ponga en pugna sus disposiciones y adopte como verdadero el que las concilia y les deja su valor y efectos LA INTEGRACION COMO ACTIVIDAD AUXILIAR DE LA APLICACIÓN DEL DERECHO El concepto de integración Integrar el derecho, o el ordenamiento, o rdenamiento, consiste en producir una norma individual y concreta para llenar una “laguna” de la legislación, es decir, la ausencia de normas generales y típicas que sirvan

de marco de referencia para resolver un caso particular y concreto. La clasificación de los mecanismos de integración Los mecanismos de autointegracion son aquellos procedimientos que utilizan recursos o elementos que se encuentran dentro del propio ordenamiento para llenar una laguna legislativa. En los mecanismos de heterocomposición, en cambio, se recurre a elementos que se encuentran fuera de aquel. La integración es una potestad de los órganos jurisdiccionales, a quienes el propio ordenamiento, generalmente les atribuye el deber-derecho de resolver todos los casos no previstos. También la integración constituye una de las actividades o funciones que se le asignan a la ciencia jurídica en sentido estricto, o dogmática jurídica, que además de interpretar y sistematizar las normas jurídicas, también cumple funciones llamadas “prescriptivas”, “prescriptivas”, indicando el modo de llenar las

lagunas legislativas.





















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a) a través de la aplicación de las normas legales supletorias, especialmente las contenidas en el Código Civil y Comercial, y b) derivado de la voluntad manifestada de las partes, lo que hubieran presumiblemente querido respecto del aspecto no previsto. En la legislación comercial se establece que el contenido del contrato se integra con: a) las normas indisponibles, que se aplican en sustitución de las cláusulas incompatibles con ellas; b) las normas supletorias; c) los usos y prácticas del lugar de celebración, en cuanto sean aplicables porque hayan sido declarados obligatorios por las partes o porque sean ampliamente conocidos y regularmente observados en el ámbito en que se celebra el contrato, excepto que su aplicación sea irrazonable. En el ámbito laboral, la LCT establece los mecanismos a utilizar, fijando que en caso de que una cuestión no pudiese resolverse por la aplicación de las normas que r igen el contrato de trabajo o por las leyes análogas, se decidirá conforme a los principios de justicia social, a los generales del derecho de trabajo, la equidad y la buena fe. En el derecho penal, no es posible la integración de casos no previstos en relacion a conductas delictivas o l a imposición de penas. Al respecto, el art. 18 de la CN establece que “Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en la ley anterior al hecho del proceso”.

LA ANALOGIA COMO PROCESO DE AUTOINTEGRACION DEL DERECHO CONCEPTO DE ANALOGIA La analogía constituye uno de los mecanismos técnicos de autointegracion del derecho. En sentido amplio, constituye un instrumento técnico que utiliza la expansión lógica del derecho para llenar las lagunas de la legislación. Mas precisamente, precisamente, consiste en la aplicación de una norma a un caso no previsto por ella pero que presenta una similitud o semejanza relevante con el supuesto que tal norma contempla. O con otras palabras, es la asimilación de asimilación de un caso no calificado normativamente a otro que lo esté, sobre la base de tomar como relevante alguna propiedad que posean en común ambos casos. LOS FUNDAMENTOS DE LA UTILIZACIÓN DE LA ANALOGÍA EN LA INTEGRACIÓN DEL DERECHO Desde el derecho romano, en forma amplia, se ha fundamentado su utilización en la aplicación del principio “Donde hay la misma razón legal, allí debe regir la m isma disposición legal”.

En el caso de la voluntad del legislador, se presupone la racionalidad y la coherencia del legislador que podría contradecirse consigo mismo, y por lo tanto, utilizaría siempre para resolver el caso no previsto, el mismo criterio que el utilizado al respecto al caso regulado y semejante.























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Hay en primer lugar, una delimitación genérica, que se produce a través de los que podríamos llamar el marco institucional dentro del cual la norma actúa, y en segundo lugar, una delimitación especifica que resulta de la configuración de su propio supuesto de hecho. LAS CLASES DE ANALOGÍA. LA ANALOGÍA Y LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO En la analogía de la ley (analogía legis), legis), el punto de partida es una norma determinada, que se aplica a un caso que presenta cierta semejanza con el contemplado por ella. La analogía del derecho (analogía iuris), iuris), resulta de la utilización de un conjunto de normas o complejo normativo, del que se extrae un principio jurídico que se aplica analógicamente a un caso no previsto por dichos preceptos, pero similar a los que estos regulan. En la analogía iuris se aplica un principio particular inferido de disposiciones particulares y que se traslada a supuestos bien determinados. Es un principio pr incipio jurídico limitado, inferido inductivamente de un reducido sector del derecho. Este principio no tiene generalidad ni sigue el método deductivo de un principio general del derecho. EL RAZONAMIENTO UTILIZADO EN LA APLICACIÓN DE LA ANALOGÍA En la aplicación por analogía se sigue, a grandes rasgos, el desarrollo del llamado método analógico, que consiste en aplicar a un caso dado, que no aparece regulado de manera directa y especial por ninguna norma jurídica, una norma prevista para un supuesto de hecho distinto, pero que se considera semejante. De frente a la laguna legislativa, nos encontramos con el problema de la imposibilidad imposibilidad de afirmar que el caso puede ser incluido en el supuesto de hecho de ninguna norma general y típica. No obstante, si se afirma que el caso, que como hemos dicho no puede ser subsumido en el supuesto de la premisa mayor si guarda semejanza o similitud con otro que si es susceptible de ser incluido,





















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LAS RESTRICCIONES DE LA UTILIZACIÓN DE LA ANALOGÍA A NALOGÍA La analogía se encuentra vedada en e l derecho penal, en virtud del llamado “principio de legalidad”, que se establece que no hay delito, ni pena sin ley previa.

Sin embargo, se ha abierto cierto camino la aceptación de la llamada analogía en in bonam partem, partem, que se da cuando la norma que regula el caso análogo es menos gravosa al imputado, en el sentido de excluir o restringir la punibilidad. Se sostiene que siendo el principio de legalidad una garantía individual de libertad no puede invocárselo para prohibir una utilización de la analogía, que busque precisamente ampliar esa libertad. También el recurso a la analogía se encuentra restringido respecto a las normas jurídicas excepcionales, excepcionales, es decir las que son establecidas en relacion con un caso determinado y especifico. Otros supuestos donde la utilización de la analogía debe ser limitada son, por ejemplo, las normas que restringen la capacidad de las personas o de los derechos subjetivos, y respecto de las leyes prohibitivas. En el derecho tributario, la mayoría de la doctrina acepta la analogía con ciertas restricciones; la principal es que a través de este procedimiento no se pueden crear tributos, por lo cual no es posible aplicar en forma analógica las normas que determinan los hechos imponibles, y tampoco en el ámbito del derecho penal tributario, es decir respecto a las normas que establecen penas a los que incumplen con sus obligaciones tributarias. LA ANALOGÍA, LOS VALORES JURÍDICOS Y EL ESTADO DE DERECHO En primer lugar, la integración del ordenamiento por medio de la analogía contribuye a realizar la seguridad jurídica como valor ya que, de este modo, todos los casos tienen una solución normativa, lo que facilita la confianza y la certeza en las relaciones r elaciones sociales. El valor justicia como libertad, constituye el fundamento axiológico de la prohibición de la analogía





















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LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO COMO PROCEDIMIENTO DE AUTOINTEGRACIO Etimológicamente el termino latino principium tiene tres sentidos: uno histórico (“lo antiguo”), uno axiológico (“lo valioso”) y uno ontológico (“cabeza”).

En los significados de la expresión principios jurídicos, podemos distinguir los siguientes: a) como norma muy general, en el sentido que regula un supuesto, cuyos caracteres relevantes son muy generales y/o abstractos, b) como norma que expresan los valores superiores de un ordenamiento jurídico o de un sector de éste, de una institución, etc., etc., d) como norma programática o directriz, directriz, que es la que prescribe la prosecución de determinados fines u objetivos, e) como norma dirigida a los órganos de aplicación del derecho, que señala con carácter general y típico, como se debe efectuar la selección y la interpretación de la norma aplicable, f) como máxima de un considerable grado de abstracción que permite la sistematización del ordenamiento jurídico. Dworkin utiliza la expresión “principios” en dos sentidos, uno amplio y uno restringido. En sentido amplio usa la expresión para designar “el conjunto de los estándares que no son normas”

incluyendo a los principios y a las directrices políticas. En sentido restringido se designa a los principios como estándares diferentes a las directrices. Una “directriz” e s un tipo de estándar que

propone un objetivo que debe ser alcanzado, que generalmente consiste en una mejora en algún aspecto económico, social o político de la comunidad. LOS PRINCIPIOS Y LAS NORMAS JURÍDICAS Un sector de la doctrina adopta una solución negativa al problema de establecer qué tipo de normas son los principios, considerando como principios generales del derecho a todo el cuerpo normativo que no se manifiesta a través t ravés de las normas legisladas ni por medio de costumbres jurídicas.





















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Según las excepciones, excepciones, en el caso de los principios, no sólo es difícil, sino también estéril, ya que de este modo no obtendríamos un enunciado más completo y exacto de ellos. Según sus destinatarios, destinatarios, los de los principios son los órganos que aplican el derecho, mientras que las normas están dirigidas también a los ciudadanos. EL FUNDAMENTO DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Para la concepción positivista o positivista o histórica los principios generales del derecho son contingentes e históricos, y tienen como fundamento el ordenamiento jurídico positivo de un país determinado, estén o no consagrados en la legislación. La concepción filosófica o filosófica o iusnaturalista sostiene iusnaturalista sostiene que los principios generales son los principios de justicia, universales y eternos. En este caso algunos algunos autores y legisladores los denominan denominan principios del derecho natural. Estos principios son anteriores al ordenamiento positivo. Para otros autores, los principios generales del derecho son identificados con las convicciones, convicciones, ideas o valores éticos-jurídicos de una comunidad, con independencia de cuál sea el fundamento concreto en que inspiren las ideas. El derecho está legitimado cuando expresa las convicciones del pueblo soberano del derecho, cuando resulta jurídicamente valioso en la conciencia jurídica general. LAS CLASES DE PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO a) Los principios positivos explícitos son explícitos son aquellos expresamente enunciados por el legislador en la Constitución, en lo Códigos y demás normas. Su obligatoriedad es independiente de su contenido. Son no perentorios. b) Los principios jurídicos implícitos, implícitos , o no enunciados, son aquellos que se introducen del contenido de las normas que integran el ordenamiento. Son los presupuestos lógicos de





















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Cumplen una función prescriptiva o normativa, ya que todo principio señala, más o menos expresamente, una exigencia de determinadas conductas que realizan lo estimado como valioso en él. Una tercera función que se le atribuye at ribuye a los principios generales del derecho es la función cognoscitiva o gnoseológica, ya que hacen posible el conocimiento o la dilucidación del sentido de una norma, de un principio o de una conducta. Se señala también, que los principios abarcan o comprenden los conceptos básicos y los preceptos fundamentales que inspiran la conciencia y el sentido jurídicos, informan los complejos normativos que regulan los distintos ámbitos jurídicos, definen el carácter del Estado, que son aplicables y vigentes en las distintas esferas de la vida social, y son imprescindibles imprescindibles para construir un mundo jurídico justo. Cumplen una función integrativa en cuanto instrumentos técnicos, para llenar las lagunas legislativas. Desempeñan una función interpretativa y finalistica, orientando la interpretación correcta, hacia fines más amplios, conforme a los valores fundamentales. Constituyen un límite, al actuar de la competencia legislativa, judicial y negocial, impidiendo bruscas oscilaciones de las reglas y finalmente, se los utiliza como elementos que, por su contenido axiológico, pueden servir para dar fundamento a las decisiones creativas de los jueces, en ciertas materias y circunstancias. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO EN EL DERECHO ARGENTINO. En el derecho ambiental, ambiental, se distinguen principios jurídicos sustanciales y procesales. Ejemplo de los primeros lo constituye el principio precautorio, precautorio, que estable que es suficiente la verosimilitud de un daño para que se puedan tomar las medidas judiciales y administrativas precautorias necesarias, sin exigirse certeza científica sobre su gravedad. Entre los principios procesales encontramos, por ejemplo, el llamado sentencia abierta.























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derecho de las partes a ser oídas en el proceso y a formar prueba con el fin de demostrar los hechos en que se basan sus derechos. Finalmente, en materia contractual, contractual, encontramos principios como el de autonomía de la voluntad de las partes, partes, que permite a los contratantes la libre regulación de sus derechos y obligaciones. LA EQUIDAD COMO PROCEDIMIENTO DE HETEROINTEGRACION HETEROINTEGRACION JURIDICA CONCEPTO DE EQUIDAD La equidad constituye otro de los procedimientos pr ocedimientos de heterointegración heterointegración del derecho que, en general, tanto por el hombre de la calle, como en los ámbitos jurídico, es identificada con la justicia en el caso concreto, concreto, o más precisamente con con una aplicación de las normas normas que tenga en cuenta las circunstancias del caso, para evitar caer en injusticias o arbitrariedades. Se señala que la justicia consiste en el tratamiento igual para situaciones iguales, pero que esta fórmula es demasiado general, atento que en el mundo de los social y de los histórico, no existen situaciones idénticas. La igualdad supone siempre una abstracción, cuya determinación puede





















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d) La equidad como recurso metódico-hermenéutico, en la aplicación del derecho, que proporciona los principios básicos orientadores para la interpretación tanto de la legislación como de las declaraciones de voluntad en los negocios y demás actos jurídicos. e) La equidad como mecanismo de integración del derecho, que desempeña la función de fuente subsidiaria que se aplica de frente a la existencia de lagunas legislativas. f) La equidad como fuente autónoma del derecho, utilizada para resolver los conflictos de intereses, con independencia de otros tipos de fuentes. La equidad constituye un remedio necesario frente a la generalidad g eneralidad y la abstracción de las normas legisladas que permite su adaptación a los casos concretos, cuya variedad y riqueza de matices es imposible de contemplar por el legislador.

Introduccion al derecho 2018 UBP

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