Fuentes e Interpretación Constitucional (Nogueira)

Derecho del Estado y Jurisdicción Constitucional Apunte de Estudio año 2012.

Autor: Carlos Sepúlveda. I Fuentes del Derecho Constitucional Constitucional Sumario: 1. Aspectos Generales; 2. Fuentes Formales del Derecho Constitucional; 2.1 Fuentes Formales Directas del Derecho Constitucional; 2.2 Fuentes Formales Indirectas del Derecho Constitucional. 2.3 Fuentes Canceladas del Derecho Constitucional; 2.4 Fuentes extra-ordinem del Derecho Constitucional. 1.- Aspectos Generales

Desde un punto de vista normativo la palabra fuentes dice relación con varias acepciones. En primer lugar se determina que alude o es el fundamento del fin último del Derecho . Otro significado nos señala que fuente es lo que le otorga validez a una Norma Jurídica. Finalmente, un último significado alude a quién crea y cómo se crea, modifica o deroga una norma. Lo concreto, es que con Fuentes del Derecho se pretende determinar qué órganos y de acuerdo a que procedimientos se crean, modifican o derogan las normas. Estas pueden ser analizadas desde dos perspectivas. Por Fuente Material entendemos “aquéllos factores de diversa índole, ya sean políticos,

económicos, religiosos o culturales, que en interacción recíproca influyen decisivamente en la producción, modificación o derogación de las normas”.1

En una segunda perspectiva, fuentes del Derecho son “los actos o hechos jurídicos de los que, en virtud de las normas sobre la producción jurídica, deriva la creación, modificación o la extinción de disposiciones y normas susceptibles de valer como tales en el ámbito del ordenamiento jurídico”.2

Esta última noción alude a las Fuentes Formales del Derecho, y son precisamente éstas las que serán analizadas en el presente apunte en todas sus manifestaciones normativas dentro del sistema constitucional. Las Fuentes analizadas a continuación son las siguientes: 1. Fuentes Formales Directas o inmediatas; 2. Fuentes Formales Indirectas o mediatas; 3. Fuentes canceladas y; 4. Fuentes extra-ordinem.

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Definición tomada de la Cátedra de la Profesora Fabiola Vergara, dictada durante el curso de Introducción al Análisis del Derecho, Universidad de Talca, año 2011. 2 Ardant, Phillipe, Instituciones Políticas y Derecho Constitucional, Ed. LGDJ, IV Edici6n, Francia, 1992. 1

Derecho del Estado y Jurisdicción Constitucional Apunte de Estudio año 2012. 2.- Fuentes Formales del Derecho Constitucional 2.1- Fuentes Formales Directas del Derecho Constitucional Por fuentes formales directas del Derecho Constitucional entendemos a “aquéllas

manifestaciones normativas dotadas de eficacia vinculante directa o inmediata, vale decir, que son aplicables a los supuestos concretos, con carácter general o erga omnes, y sin necesidad de mediación normativa”. 3

En virtud a esta clasificación, podemos encontrar las siguientes fuentes: 1. Fuentes Supremas o supraconstitucionales. 2. Fuentes Constitucionales. 2.5 Tratados Internacionales. 3. Fuentes Primarias. 4. Fuentes Secundarias. 1. Fuentes Supremas o Supraconstitucionales

Las Fuentes Supremas o Supraconstitucionales son aquéllas que conforman la base inamovible de todo el sistema institucional, las cuales constituyen un límite a la acción del poder constituyente derivado o instituido y que contienen los principios establecidos por el poder constituyente originario. Dichos aspectos inconmovibles corresponden a: 1. La dignidad de la persona humana; 2. El reconocimiento y garantía de los Derechos Fundamentales; 3. El marco republicano democrático de carácter constitucional. En una idea similar, se puede señalar a las fuentes supremas como “aquella especie o categoría de normas constitucionales que, establecidas por el constituyente originario, no pueden ser modificadas por el ejercicio del poder constituyente instituido o derivado sin generar la transformación del sistema jurídico asegurado por la Constitución material en vigencia”. 4

2. Fuentes Constitucionales

Por Fuentes Constitucionales podemos mencionar las siguientes: A. Constitución en sentido formal. B. Ley de Reforma Constitucional. C. Ley Interpretativa de la Constitución. D. Sentencias del Tribunal Constitucional relativas a Normas Constitucionales.

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Celis, Gabriel. Curso de Derecho Constitucional. Tomo I. Página 48. Celis, Gabriel. Curso de Derecho Constitucional. Tomo I. Página 48. 2


A. Constitución en sentido formal. jurídica supralegal y de Derecho interno que estructurada sobre la base del reconocimiento de los derechos humanos, configura el sistema de fuentes, así como la organización jurídico“La Constitución en el contexto de nuestro ordenamiento jurídico es una norma

política del Estado”. 5

Se caracteriza generalmente por su establecimiento en cuerpos escritos los cuales estructuran los principios básicos por los cuales se rige una sociedad política, reconociendo y garantizando los derechos fundamentales, configurando y garantizando los órganos del Estado y sus competencias, los mecanismos de defensa del ordenamiento jurídico y los procedimientos y limitaciones en virtud de los cuales opera el constituyente derivado o instituido. B. Ley de Reforma Constitucional. “Precepto normativo emanado de la potestad constituyente derivada,

que tiene por objeto modificar algún precepto constitucional, y que para su aprobación, modificación o derogación requiere de los dos tercios o bien de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio, no pudiendo ser objeto de delegación legislativa y pasando por un control preventivo obligatorio de constitucionalidad ante el Tribunal Con stitucional”.6

Conforme a la Constitución se puede precisar que aquéllas materias que requieren de quórum ordinario, es decir, de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio, corresponden a los capítulos II, IV, V, VI, VII, IX, X, XIII. Aquéllas que requieren un quórum extraordinario, o sea, de los dos tercios de los diputados y senadores en ejercicio, se encuentran en los capítulos I, III, VIII, XI, XII y XV. Una vez superadas las etapas de aprobación, sanción, promulgación y publicación, se incorporan al texto constitucional y son Constitución en todos sus efectos. C. Ley Interpretativa de la Constitución. “Precepto normativo

emanado de la potestad legislativa, que tiene por objeto determinar el correcto sentido y alcance de un precepto constitucional, y que para su aprobación, modificación o derogación requiere de los tres quintos de los diputados y senadores en ejercicio, no pudiendo ser objeto de delegación legislativa, y pasando por un control

preventivo obligatorio de constitucionalidad ante el Tribunal Constitucional.” 7

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Celis, Gabriel. Curso de Derecho Constitucional. Tomo I. Página 51. Celis, Gabriel. Curso de Derecho Constitucional. Tomo I. Página 53. Celis, Gabriel. Curso de Derecho Constitucional. Tomo I. Página 58. 3


D. Sentencias del Tribunal Constitucional relativas a Normas Constitucionales. Conjunto de fallos del Tribunal Constitucional, los cuales al tener valor de cosa juzgada, vinculan a todos los poderes públicos y producen efectos erga omnes. Dicho Tribunal al aplicar la ley, la interpreta conforme a la Constitución y dichas sentencias transforman en una fuente creadora de Derecho, como también constituyen fuente constitucional en la medida que determinan el sentido y alcance de los preceptos legales. 2.5 Tratados Internacionales “Acto jurídico bilateral, celebrado entre sujetos de Derecho Internacional, y regido por éste,

que genera derechos y obligaciones recíprocos, y cuya aprobación interna puede ser objeto de un control preventivo de constitucionalidad”.8

Se puede determinar al señalar a los Tratados Internacionales como Fuentes del Derecho Constitucional, como la expresión de la voluntad de dos o más estados u organismos internacionales a través de los cuales se generan derechos y obligaciones basados en el Derecho Internacional, los cuales son negociados por el Presidente de la República y posteriormente integrados al derecho interno de cada estado luego de ser ratificados por el Congreso por medio del mismo procedimiento por el cual se aprueban los preceptos legales, pasando por un control preventivo facultativo de constitucionalidad, aunque los tratados que versen sobre materias constitucionales serán objeto de un control preventivo obligatorio de constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional. Una vez ratificados, solo podrán ser modificados o derogados en virtud a como lo establece el propio Tratado o de acuerdo con las normas de la Convención de Viena. Luego de integradas al ordenamiento jurídico interno, estas poseerán una aplicación preferente en caso de entrar en conflicto con normas de derecho interno, lo que no implica su derogación, sino solo la preferencia de la norma internacional al caso concreto. 3. Fuentes Primarias

Como fuentes primarias podemos encontrar las siguientes: A. Preceptos legales. B. Reglamentos Parlamentarios C. Autos Acordados A. Preceptos Legales. Como fuente primaria del ordenamiento jurídico-constitucional constituyen un conjunto de preceptos legales que permitirán aplicar las normas constitucionales según el procedimiento establecido en la Constitución Política de la República en sus artículos 65 al 75.

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Celis, Gabriel. Curso de Derecho Constitucional. Tomo I. Página 61. 4


De este tipo podemos encontrar: A.1 Leyes Orgánicas Constitucionales. A.2 Leyes de Quórum Calificado. A.3 Leyes Ordinarias. A.4 Decretos con Fuerza de Ley. Decretos Leyes. A.1 Leyes Orgánicas Constitucionales. Preceptos legales que desarrollan en un texto armónico y sistemático, las materias expresamente señaladas en la Constitución, las cuales para su aprobación, modificación o derogación requieren de un quórum de la mayoría de las cuatro séptimas partes de los senadores y diputados en ejercicio, siendo objeto de un control preventivo obligatorio de constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional. Cabe señalar que no pueden ser objeto de delegación legislativa. A.2 Leyes de Quórum Calificado. Preceptos legales que para su aprobación, modificación o derogación requieren de la mayoría absoluta de los diputados y senadores en ejercicio, no pudiendo ser objeto de delegación legislativa, y pasando por un control preventivo facultativo de constitucionalidad. A.3 Leyes Ordinarias. Preceptos legales que para su aprobación, modificación o derogación requieren de la mayoría simple de los diputados y senadores presentes en la sala (el quórum mínimo para sesionar es de un tercio), las cuales versan sobre las materias establecidas en el artículo 63 de la Constitución Política de la República. Pasan eventualmente por un control de constitucionalidad y son susceptibles de delegación legislativa, salvo aquellas materias expresamente prohibidas por la Constitución. A.4 Decretos con Fuerza de Ley Acto que emana de la administración, el cual formalmente es un decreto, pero en sentido material se trata de un precepto ya que su fuerza, validez y eficacia es igual al de éstos. Los dicta el Presidente de la República previa delegación expresa vía ley habilitante que emana del Congreso Nacional acerca de determinadas materias de ley, no pueden ser dictados en un plazo superior a un año y están limitados en cuanto a materias relacionadas con derechos humanos, leyes de quórum calificado, leyes constitucionales (interpretativa y de reforma) y órganos del Estado.

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Decretos Leyes. Preceptos de rango legal dictados en regímenes de fuerza en virtud al principio de eficacia, se elaboran al margen de la Constitución. Característicos de los gobiernos de 1924 y desde el año 1973 hasta 1981. B. Reglamentos Parlamentarios. Acuerdos de cada corporación del Congreso Nacional sobre los cuales tienen fuerza obligatoria para sus decisiones de carácter interno dictadas con el fin de dar aplicación integral a la Constitución. Están sometidos a la fuente de la Constitución y a la Ley orgánica constitucional, teniendo una eficacia no superior a la ley ordinaria. Poseen un procedimiento distinto al de los preceptos legales, y a su vez regulan materias distintas de las que son propias de ley. No son objeto de control preventivo constitucional aunque se hace necesario que así sea. C. Autos Acordados. carácter reglamentario, emanadas de los tribunales superiores de justicia, destinadas a obtener una mejor y más expedita administración de “Son disposiciones jurídicas de justicia”.9

A través de estos autos acordados se regula el procedimiento a través de los cuales se hace efectiva la acción o requerimiento ante tales órganos que ejercen jurisdicción, como asimismo, las regulaciones que ellas establecen sobre procesos constitucionales no reglados por ley, regula materias relativas a derechos, garantías y procedimientos en acciones o recursos constitucionales, algunos ejemplos son los Autos Acordados sobre Recurso de Amparo, Autos Acordados sobre el Recurso de Protección, sobre indemnización, etc. 4. Fuentes Secundarias

En nuestro ordenamiento constitucional están constituidas básicamente por la potestad reglamentaria. De esta forma se pueden definir a las Fuentes Secundarias como “aquella facultad

normativa que tiene el órgano ejecutivo para dictar decretos, reglamentos e instrucciones encaminados a regular materias que no sean propias del dominio legal, o bien destinados a la ejecución de la ley”.10

Además de la Potestad Reglamentaria, forman parte de las Fuentes Secundarias el reglamento autónomo, las ordenanzas municipales, los reglamentos de los consejos regionales y de los consejos económicos-sociales provinciales y comunales entre otros. 9 10

Celis, Gabriel. Curso de Derecho Constitucional. Tomo I. Página 80. Celis, Gabriel. Curso de Derecho Constitucional. Tomo I. Página 83. 6


Las únicas que importan para el Derecho Constitucional, son los reglamentos que regulan derechos fundamentales como el derecho de reunión reglado por la policía. 2.2- Fuentes Formales Indirectas del Derecho Constitucional Por fuentes formales Indirectas del Derecho Constitucional entendemos “aquellas

manifestaciones normativas dotadas de eficacia vinculante mediata, vale decir, que son aplicables a los supuestos concretos, pero sin adquirir carácter genérico o erga omnes, ya que necesitan de otro precepto jurídico”11. Dentro de esta clasificación podemos encontrar a las siguientes fuentes: 1. La Costumbre y las prácticas constitucionales. 2. La Jurisprudencia o precedente judicial. 3. La Doctrina de los autores o tratadistas. 1. La Costumbre y las prácticas constitucionales La Costumbre constitucional se define como “una norma no escrita que tiene el mismo

valor que la Constitución, la cual nace de una sucesión de prácticas uniformes y constantes de carácter general y público, es que el comportamiento aparece como obligatorio al responder a una necesidad de justicia”.12

Clasificaciones: a): La costumbre constitucional opera como fuente jurídica autónoma cuando dice relación con materias no reguladas por normas escritas o cuando hay lagunas dentro del ordenamiento constitucional. b): Otra manifestación de la costumbre como fuente jurídica es la costumbre secundum legem, su operatividad depende de una norma jurídica escrita que la reclama o que se remite a ella. La Constitución no tiene normas específicas de remisión a la costumbre. Sin embargo, una forma implícita se encuentra en el artículo 5° inciso 2° de la Constitución con las costumbres que forman parte del Derecho Internacional de los derechos humanos que, en la medida que aseguran los derechos esenciales de la persona humana generalmente reconocidos, constituyen un límite a la soberanía del Estado. c): La costumbre extra ordinem es, en Derecho Constitucional, la costumbre contra norma expresa de la Carta Fundamental. Se debe distinguir entre costumbre constitucional y prácticas políticas o convenciones constitucionales, la diferencia entre ambas es que las costumbres constituyen el producto de un fenómeno social amplio en que participan todos los miembros de la sociedad o una 11 12

Celis, Gabriel. Curso de Derecho Constitucional. Tomo I. Página 87. NOGUEIRA, Humberto. Dogmática Constitucional. Constitucional. Página 56. 7


cantidad indeterminada de ellos, mientras que las convenciones o prácticas políticas son expresión de la autonomía de los sujetos que las practican, aplicándose, generalmente, a reglas de conductas que se forman a nivel constitucional entre los diversos agentes del poder estatal. Éstas pueden ser: a): Prácticas respetuosas de la Constitución : Un ejemplo de ello es la lectura del mensaje presidencial ante el Congreso Pleno, en la sede de éste último, todos los 21 de Mayo. b): Prácticas violatorias de la Constitución : Un ejemplo de éstas fue la habilitación de las facultades legislativas del Presidente de la República para dictar Decretos con fuerza de ley, para lo cual el Congreso Nacional no estaba autorizado mientras se encontraba vigente la Constitución de 1925. Las prácticas políticas hacen aparecer a una Constitución real que se separa parcialmente, en menor o mayor grado, de la Constitución formal. 2. La Jurisprudencia o precedente judicial

Conjunto de sentencias y precedentes judiciales referidos a casos concretos análogos, en virtud de los cuales se desarrollan precedentes, los cuales si bien en América Latina tienen una fuerza atenuada, más bien de carácter persuasivo, se transforman en fuente productiva de normas interpretativas, debido a que su eficacia se fundamenta en la ratio decidendi o principios del Derecho a los que se atienen los jueces para decidir uno o más casos, aplicando las normas producidas por las leyes o por otras fuentes del Derecho. Desde la perspectiva del Derecho constitucional chileno interesa esencialmente la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, ya que, como señala el artículo 83 de la Constitución, “resuelto por el Tribunal que un precepto legal determinado es constitucional, la Corte Suprema no podrá declararlo inaplicable por el mismo vicio de que fue materia de sentencia”. Así es la propia Constitución la que establece el tónico caso en que el

precedente es vinculante para los Tribunales de Justicia en Chile. Si bien los precedentes establecidos por la Corte Suprema no son obligatorios para los Tribunales inferiores, la reiteración de principios en tales fallos es tenida, generalmente, en consideración por los jueces y las Cortes de Apelaciones, teniendo una influencia importante en los fallos de estos tribunales, tendiendo a uniformar y homogeneizar la jurisprudencia en aras de la unidad de d e la justicia, lo mismo ocurre en el ámbito de la justicia electoral en los fallos del Tribunal Calificador de Elecciones. 3. La Doctrina de los autores o tratadistas

Conjunto de opiniones que emiten los autores y expertos en Derecho Constitucional, las cuales influyen en los operadores legislativos y judiciales, los que a menudo señalan citas de autores y tratadistas del Derecho público, las cuales tienen la fuerza del prestigio y autoridad en la materia, que posea cada uno de ellos. 8

Derecho del Estado y Jurisdicción Constitucional Apunte de Estudio año 2012. 2.3- Fuentes Canceladas del Derecho Constitucional “Son aquéllas disposiciones normativas del sistema constitucional

que dotadas originalmente de carácter operativo y vinculante, han perdido su eficacia jurídica por mandato de la propia Constitución”.13

Se trata pues de normas que han perdido su operatividad ya sea porque han sido derogadas, o por haber agotado su función para la cual fue creada, o bien su función se cumplió plenamente, o porque su función estaba acotada temporalmente. Como ejemplo se pueden citar las disposiciones transitorias de la Constitución vigente que rigieron entre el 11 de marzo de 1981 al 11 de marzo de 1990. 2.4- Fuentes

extra-ordinem

del Derecho Constitucional

Son aquellas que se imponen a las fuentes legales, las cuales están fundamentadas en el principio de eficacia. Son propias del gobierno de facto donde se produce una excepción a la institucionalidad. Ejemplo: Decretos Leyes de 1924 y 1973 y las modificaciones tácitas a la Constitución de 1833.

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Celis, Gabriel. Curso de Derecho Constitucional. Tomo I. Página 94. 9


II “Interpretación Constitucional” Sumario: 1. Aspectos Generales; 2. Hermenéutica e Interpretación Jurídica; 3. Métodos de Interpretación; 4. Interpretación Constitucional. 1.- Aspectos Generales “Interpretar es atribuir un sentido o un significado a símbolos dentro de determinados parámetros”.14

La interpretación constitucional dice relación con el determinar el sentido y alcance que se hace de las normas del texto fundamental. La Constitución es una norma superior, la cual posee normas de textura abierta, es decir, que son más generales y abstractas que otras normas, por lo que debe darse un análisis mayor en ellas para asegurar la máxima efectividad de la Constitución. Debe recordarse que la Constitución es la mayor norma de la pirámide jerárquica de Kelsen, por ende es denominada como la “Fuente de Fuentes”. 2.- Hermenéutica e Interpretación Jurídica

Los diccionarios jurídicos consideran que la hermenéutica jurídica es una ciencia auxiliar del derecho que tiene por finalidad establecer principios y reglas tendientes a posibilitar la interpretación y aplicación de los preceptos jurídicos y del derecho como sistema. 15 La interpretación, por su parte, corresponde a la aplicación de las reglas y principios de lo hermenéutico. Se ha dicho que se utiliza indiferentemente como sinónimos las expresiones interpretación o hermenéutica, pero la materia se discute. Como ha señalado el profesor Humberto Nogueira: “La interpretación es siempre concreta,

ella se ejercita cuando se esta ante un caso que requiere una decisión, determinando el sentido y alcance de las expresiones del derecho”.16 De esta forma, “una vez determinadas las normas que forman el caso, deben aplicarse los

enunciados hermenéuticos, para identificar el sentido preciso de las disposiciones legales en dicha hipótesis concreta, aplicándose el enunciado normativo abstracto al caso concreto”.17 14 15 16 17

NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos constitucional de Derechos. Página 25. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos constitucional de Derechos. Página 28. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos constitucional de Derechos. Página 30. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos constitucional de Derechos. Página 33.

de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque 10

Derecho del Estado y Jurisdicción Constitucional Apunte de Estudio año 2012. 3.- Métodos de Interpretación

Métodos Clásicos de Interpretación. Formulados por Savigni, el cual consideraba tres criterios: A. La interpretación gramatical o literal. Se acude al enunciado. La letra de la Constitución es el punto de partida y límite del intérprete, y no se interpreta ni más ni menos de lo que contiene en sí el enunciado. Es punto de referencia obligatorio para el juez u ordenador jurídico el que no puede escapar del margen de la letra. Posteriormente se recurre a la interpretación de las palabras. Para Andrés Bello se debe buscar el “sentido común, ordinario y obvio de una palabra”.

Nuestro Código Civil ha desarrollado una reglamentación detallada en los arts. 19, 20 y 21 acerca de éste método. B. La interpretación histórica o genética. Se realiza “a partir de los trabajos preliminares desarrollados por el legislador o el

constituyente para determinar la voluntad de ellos (proyecto presentado, trabajos preparativos, informes de comisiones, los votos de la mayoría y el debate en la toma de la decisión)”.18

Permite conocer la voluntad histórica del legislador, defendida por la corriente conocida como el originalismo. C. La interpretación sistemática. Es aquella que “analiza la

relación de unas normas con otras a partir de su ubicación y estructura dentro del texto normativo o complejo normativo. Este método analiza la coherencia de contenidos entre los diferentes enunciados normativos (formales o materiales), sin reducir la sistematicidad a la pura posición que ocupa el enunciado normativo en el ordenamiento jurídico”.19

D. La interpretación lógica. “Es aquella que busca determinar el sentido del texto, a partir de la especificidad propia del

lenguaje jurídico y del hecho de que los vocablos pueden tener un significado usual y otro técnico jurídico”.20 18 19 20

Constitucional y del bloque NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos de Interpretación Constitucional constitucional de Derechos. Página 36. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque constitucional de Derechos. Página 40. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque constitucional de Derechos. Página 44. 11

Derecho del Estado y Jurisdicción Constitucional Apunte de Estudio año 2012. 4.- Interpretación Constitucional

Al ser reconocida la Constitución como una norma jurídica plena, ubicada en el más alto nivel de jerarquía entre las normas, los intérpretes del ordenamiento jurídico deben “operar a partir de la Constitución y en consonancia con sus valores, principios y reglas. Por ello puede sostenerse que toda teoría de la interpretación debe ser necesariamente una teoría constitucional de la interpretación, ya que solamente en dicha perspectiva es jurídicamente viable”. 21

La interpretación constitucional necesariamente parte y concluye en lo jurídico, considerando los valores y principios que establece el ordenamiento, constituyendo la reflexión jurídica más profunda destinada a resolver los conflictos jurídicos que se dan en la sociedad, pacificándola. 22 El intérprete constitucional debe ajustarse a principios y a ciertas reglas que en su conjunto conforman el método para la hermenéutica constitucional, que es de clara naturaleza jurídica. 23 La interpretación constitucional es una interpretación sistemática que interpreta los enunciados normativos atendiendo a su posición dentro de la Constitución o el ordenamiento jurídico, evitando perspectivas excluyentes y utilizando todos los métodos de interpretación jurídica generales, además de las técnicas interpretativas propias del derecho constitucional para obtener la solución correcta. 24 La norma constitucional es la norma fundamental y fundadora del ordenamiento jurídico, es la norma superior que otorga el fundamento de validez a todas las demás normas del derecho interno, de la Carta Fundamental todas las demás normas obtienen su juricidad formal y material, como asimismo, su sentido último. 25 Carmona Tinoco considera que la interpretación constitucional como disciplina “es una rama de la hermenéutica jurídica que tiene por objeto estudiar los métodos, técnicas y principios aplicables y válidos para determinar de mejor manera el sentido y alcance de los preceptos constitucionales”. 26

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NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque constitucional de Derechos. Página 47. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque constitucional de Derechos. Página 49. ALONSO, García. La interpretación interpretación de la Constitución. Constitución. Página 519. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque constitucional de Derechos. Página 50. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque constitucional de Derechos. Página 51. CARMONA TINOCO, Jorge Ulises. Interpretación Constitucional, Constitucional, Tomo Tomo I . Página 287. 12

Derecho del Estado y Jurisdicción Constitucional Apunte de Estudio año 2012. 4.1 Finalidades Específicas de la Interpretación Constitucional.

A. Permite asegurar la fuerza normativa de la Constitución, debido a que todo el ordenamiento jurídico debe interpretarse conforme a ésta. B. Permite ejercer un control formal y sustantivo de los actos del Estado, determinando si estos se ajustan o si son contrarios a la Carta Fundamental. C. Posibilita alcanzar soluciones constitucionalmente correctas para cada caso concreto. D. Cuando es realizada y llevada a cabo con los principios y valores contenidos en la Constitución, permite el resguardo de la forma política respaldada por éste (República Democrática). Este se defiende cuando existe una interpretación efectiva de la Carta Fundamental. 4.2 Los conceptos de Constitución.

A. Constitución Testamento Desarrollada por el originalismo, corriente que centra la importancia de la interpretación en el momento constituyente. “El originalismo es la concepción que desarrolla una interpretación que busca reproducir la voluntad del constituyente histórico”. 27

Las normas tienen así un contenido fijo determinado por el constituyente histórico que debe ser cumplido, lo que supone una concepción estática de la interpretación constitucional, buscando salvaguardar la institucionalidad establecida. 28 La concepción de la Constitución testamento le impone al intérprete un trabajo de arqueología jurídica, buscando desentrañar el sentido y voluntad del constituyente histórico, sumergiéndose en los informes de comisiones, los informes de mayoría de la asamblea constituyente y el debate desarrollado. 29 B. Constitución dinámica o viviente Esta es la postura adoptada por los no interpretativitas, que defienden el derecho de cada generación a vivir su propia Constitución. El juez constitucional no tiene un rol o función pasiva, ya que debe hacer de la Constitución una Living Constitution, defendiendo y actualizando los valores que ella encarna. 30 27 28 29 30




Esta posición defiende una interpretación no apegada al texto original y a la voluntad de los constituyentes históricos, sino que ella es lo que el Gobierno y el pueblo, que gravitan en los asuntos públicos, reconocen y respetan como tal, lo que piensan que es. 31 La Constitución, en esta perspectiva, se rescribe cada día, al menos en algunos de sus enunciados, según como actúan los operadores jurídicos y cómo es la reacción de apoyo y rechazo de la sociedad civil y sus diversos cuerpos intermedios, lo que la nutre de nuevos enfoques y alcances sobre el contenido de sus enunciados normativos.32 Considera que el intérprete debe adaptarse a las nuevas realidades en que debe operar, dentro del contexto social que le toca vivir. En esta perspectiva el intérprete debe desarrollar un trabajo complejo de construcción jurídica, debiendo considerar el texto constitucional y variados otros elementos para elaborar la respuesta interpretativa. 33 4.3 Clasificación de la interpretación constitucional según los sujetos que la realizan

A. La interpretación legislativa. Es la que realiza el Congreso Nacional o Parlamento en el desarrollo de sus funciones, específicamente en el caso de dictar leyes interpretativas de la Constitución, como ocurre entre diversos ordenamientos jurídicos, en algunos de los cuales, como es el caso de Chile, la Constitución prevé directamente este tipo de interpretación en su artículo 63, actividad que sólo puede aclarar el sentido y alcance de los preceptos constitucionales, sin poder alterarlos.34 Además, es posible señalar que las Cámaras que integran el Congreso Nacional en la medida que a través de la ley desarrollan y regulan las normas constitucionales, como asimismo configuran y restringen el ejercicio de los derechos fundamentales, requieren para ello interpretar las normas constitucionales, pero no pueden apartarse del marco dispuesto por la Carta Fundamental, constituyendo una interpretación directa, ya que supone el examen directo de los valores, principios y reglas constitucionales que establecen los procedimientos y límites materiales del legislador en su tarea de crear los preceptos legales.35 También realiza interpretación constitucional por su parte el Presidente de la República en los tipos de gobiernos presidencialistas latinoamericanos, a través de una delegación o 31 32 33 34 35

NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos constitucional de Derechos. Página 66. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos constitucional de Derechos. Página 67. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos constitucional de Derechos. Página 67. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos constitucional de Derechos. Página 69. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos constitucional de Derechos. Página 70.

de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque 14


habilitación legislativa, teniendo la posibilidad de dictar decretos con fuerza de ley, dentro de los parámetros que el ordenamiento constitucional acepta. 36 B. Interpretación administrativa Es aquella que concretan, de acuerdo con el principio de legalidad, las autoridades de gobierno y administración, cuyas normas administrativas no deben conformarse sólo a la ley, sino también indirectamente con los valores, principios y reglas constitucionales, en la medida que el ordenamiento constitucional explicita que la Carta Fundamental es de aplicación directa e inmediata y que todo el ordenamiento jurídico debe interpretarse conforme a ella. Los órganos administrativos están obligados a realizar una interpretación positiva o adecuadora de las normas legales que basan su actuación interpretándolas conforme a la Carta Fundamental.37 C. Interpretación judicial Es la que desarrollan los tribunales ordinarios de justicia o los tribunales especiales (Tribunales Constitucionales) con el objeto de defender el derecho de la Constitución frente a los actos y normas provenientes de los poderes instituidos o constituidos, ya sea a través de los modelos mas clásicos, el americano y el germano-austríaco de control de constitucionalidad o a través de modelos mixtos, híbridos, duales o de doble control concentrado existentes en América del Sur.38 Todos los jueces realizan interpretación judicial de la Constitución en cuanto se encuentran obligados a utilizar la Constitución como fundamento directo o indirecto de sus decisiones jurisdiccionales, ya que deben aplicar los preceptos pr eceptos legales y reglamentarios de acuerdo con los valores, principios y reglas constitucionales, en una interpretación conforme a la Constitución.39 Finalmente debemos explicitar que el intérprete judicial de la Constitución esta para controlar en nombre del poder constituyente que los poderes constituidos no se aparten del marco constitucional, pero no están dotados de la potestad ni de la libertad de sustituir al poder constituyente.40

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D. La interpretación doctrinal Es aquella emanada de los juristas cultores de la respectiva disciplina jurídica, en este caso, el derecho constitucional, los cuales la desarrollan en una perspectiva sistemática y científica, doctrina que es utilizada por los demás operadores jurídicos y jurisdiccionales, como asimismo, por el legislador y el constituyente, quienes normalmente los invitan a dar sus opiniones en el desarrollo del proceso legislativo o constituyente. 41 E. La interpretación popular o de particulares Es aquella que emana de sujetos legos, sean éstos personas naturales o jurídicas, o del pueblo, en los cuales predominan más los sentimientos y valoraciones que la técnica jurídica de interpretación constitucional, el que asume importancia sociológica, en la medida que ellos influyen con dichos sentimientos y valoraciones en las fuerzas políticas y en su enfoque sobre la normativa constitucional.42 4.4 El objeto de la interpretación constitucional

La interpretación constitucional tiene por objeto el sentido y alcance de la Constitución formal y material, o el bloque de constitucionalidad, con sus valores, principios y reglas, como asimismo, el determinar la conformidad de las normas infraconstitucionales con la Carta Fundamental.43 4.5 Los métodos de interpretación constitucional

A. Interpretación teleológica de la Constitución Este método hermenéutico busca descubrir los principios y finalidades o telos del enunciado normativo, se encuentra estrechamente relacionado con el método sistemático, ya que la finalidad y el espíritu del texto sólo puede descubrirse después de haber analizado el texto constitucional en su conjunto. Así el juez constitucional está autorizado para velar por la realización de los propósitos o fines encarnados en la Carta Fundamental. 44 B. Interpretación comparativa Esta interpretación toma en consideración preceptos de ordenamientos jurídico extranjeros o del derecho convencional internacional, los cuales deben conjugarse con los demás métodos tradicionales sin que exista una jerarquía entre ellos, pero si una interacción. 41 42 43 44




Asimismo, la interpretación comparativa tiene una vigencia muy importante en el ámbito de la interpretación y aplicación de los derechos fundamentales o humanos en el ámbito de las jurisdicciones nacionales y en el ámbito de las jurisdicciones internacionales o supranacionales regionales.45 C. El método científico espiritual, axiológico o de la teoría de los valores La teoría de los valores busca encontrar en ellos las soluciones a las materias de interpretación constitucional, en la medida que los derechos contienen implícita o explícitamente el sistema de valores de la sociedad política que establecen la unidad del sistema jurídico, resultando de ello un método de interpretación particular que se llamara “científico espiritual”.46

D. El método tópico La tópica jurídica busca fundar las decisiones jurisdiccionales en proposiciones plausibles, las que conduzcan a una verdad dialógicamente racional. El método tópico esta orientado por el pensamiento problemático como método para emplear en la interpretación constitucional.47 Para la tópica no es posible una sistematización de la interpretación, ya que no existe ningún principio objetivo y seguro, la interpretación siempre debe definirse de acuerdo al problema específico que se debe abordar.48 Dentro del método tópico se pueden distinguir el método tópico puro, el método tópico vinculado y el método tópico problemático. El método tópico puro basa sus premisas hermenéuticas en el sentido común y considera todas las cuestiones como problemas singulares aislados. Este método niega el carácter absoluto de los datos proporcionados por los enunciados normativos y se propone descubrir, en las circunstancias específicas del caso, la solución jurídica considerada más razonable de entre las diversas alternativas posibles.49 El método tópico vinculado se utiliza como auxiliar en la interpretación de los conceptos indeterminados. Parte de la primacía del problema, analizando el texto del enunciado

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normativo en el marco de topoi, separándose eventualmente del texto en la solución del problema, con lo que se deja de respetar los límites de la interpretación. 50 El método tópico problemático es aquel que parte de la primacía del texto constitucional que vincula la interpretación, utilizando como variables tópicas las diversas variables de comprensión de la Carta Fundamental, comprendiendo la interpretación constitucional como un proceso abierto de argumentación jurídica.51 4.6 Los postulados o principios hermenéuticos del Derecho Constitucional

Los postulados hermenéuticos constituyen imperativos u órdenes dirigidas a todos los operadores jurídicos que pretenden ejercer la actividad interpretativa constitucional. Estos se extraen de la experiencia, de la lógica, de la evolución histórica y desarrollo del constitucionalismo.52 A. La Supremacía de la Constitución Este postulado repele todo tipo de intento de interpretar la Constitución a partir de normas subconstitucionales, generalmente de orden legal. En efecto, todo el ordenamiento jurídico debe interpretarse a partir de la Constitución, que es la norma fundadora y determinante de validez de las demás normas que integran el ordenamiento jurídico, la que está dotada de plena fuerza normativa y eficacia.53 B. El principio o postulado de Unidad de la Constitución La Constitución constituye una unidad dotada de sentido. Ningún enunciado normativo de la Carta Fundamental puede analizarse e interpretarse exclusivamente a partir de sí mismo. La determinación de sentido de cada enunciado normativo constitucional específico está en conexión de sentido con el resto de los enunciados contenidos en la Constitución, existe así una relación de interdependencia de los distintos elementos normativos con el conjunto de las decisiones fundamentales de la Constitución.54 Todas las normas constitucionales deben ser interpretadas en su conjunto, ellas no constituyen un conjunto de normas yuxtapuestas, el intérprete debe equilibrar las eventuales tensiones entre ellas, debiendo armonizar las diversas disposiciones o enunciados normativos y superar los eventuales espacios de tensión entre normas constitucionales de 50 51 52 53 54




acuerdo con los valores y principios establecidos en ella. La Constitución constituye en cuanto unidad un conjunto con sentido lógico y teleológico, siendo un orden unitario que rige la vida de la sociedad política, la que debe ser interpretada con el fin de evitar contradicciones entre las normas que contiene.55 C. Postulado de máxima efectividad de las normas constitucionales o fuerza normativa de la constitución Este principio o postulado lleva a dar primacía a las soluciones hermenéuticas que comprendiendo la historicidad de las estructuras constitucionales posibilitan la actualización normativa, garantizando, simultáneamente, su permanencia y eficacia. 56 Este postulado plantea hacer efectiva la fuerza normativa de la Constitución, haciendo primar en el mundo de los hechos los valores, principios y reglas constitucionales. A su vez, este postulado exige una interpretación constitucional que se aleje de aquellos planteamientos de no aplicabilidad inmediata del texto constitucional, desconociendo la fuerza vinculante directa e inmediata de todos los enunciados normativos de la Carta Fundamental, tanto las normas principios como las normas reglas. 57 Este postulado de otorgar la máxima eficacia a los enunciados normativos constitucionales, debe dirigir al intérprete hacia aquellas alternativas que optimicen o maximicen la eficacia de las normas constitucionales, sin distorsionar su contenido. 58 D. Postulado del efecto útil Todo concepto, vocablo o enunciado normativo tiene que ser interpretado de acuerdo a un efecto útil. Cuando una disposición es susceptible de dos sentidos, es preferible entenderla en aquel que le permite tener algún efecto antes que en el sentido con el cual no podría producir ninguno. Ninguna disposición constitucional puede considerarse inútil. A todas las normas y vocablos debe otorgárseles un efecto útil y eficaz y debe ser armonizado con los demás preceptos normativos. Toda interpretación que ignore preceptos o vocablos constitucionales representa una forma de violación de la Constitución y atenta contra el postulado de unidad de la Constitución.59

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E. Postulado de concordancia práctica En un sentido general, ante un conflicto o colisión de normas incompatibles se produce una antinomia, siendo tres los criterios considerados universalmente para solucionarlas. El primero es el criterio cronológico (la norma posterior deroga la anterior del mismo rango). El criterio jerárquico, la norma superior deroga a la norma inferior. El criterio de especialidad, la norma especial deroga la norma general. Este es el criterio del todo o nada. Una norma que entra en conflicto con otra sobrevive de acuerdo a los criterios señalados. 60 El postulado de concordancia práctica o armonización impide siempre el sacrificio total de cualquier principio, derecho o bien constitucional. El principio de armonización exige al intérprete el deber de superar las eventuales tensiones entre las normas dándole la eficacia y optimización que cada una de ellas tiene en el caso concreto, para lo cual debe atribuir un significado a las normas que no sea contradictorio con otros principios y reglas constitucionales. Asimismo, exige que el intérprete otorgue a cada precepto una interpretación coherente con los demás principios y reglas constitucionales, dándole a cada uno el máximo de aplicación y fuerza normativa, buscando el mejor equilibrio posible, la mayor optimización posible.61 En el caso de que determinados principios no puedan armonizarse u obtener una concordancia práctica, no puede el intérprete darle valor absoluto a uno y negar el otro, en una perspectiva del todo o nada, debiendo ponderarlos y darle a cada uno el peso relativo que tienen en el orden constitucional, dándole una prevalencia relativa al caso concreto a un bien o principio constitucional sobre el otro u otros bienes o principios constitucionales, sin desconocer ninguno y buscando su optimización. Sólo el intérprete ante el caso concreto, a través de un análisis tópico, tendrá que verificar, siguiendo criterios objetivos y subjetivos, ponderando valores y principios, resolviendo el conflicto.62 F. El postulado de la eficacia integradora de la Constitución En virtud de este postulado uno de los objetivos fundamentales de la interpretación constitucional es lograr la unidad política del Estado y la sociedad. En tal sentido, en la solución de los problemas jurídicos constitucionales debe darse primacía a los criterios que favorezcan la integración política y social existente en una sociedad pluralista con techo ideológico múltiple integrador de la mayoría y de las minorías, reforzando la unidad política, ya que ello constituye uno de los objetivos centrales de la Carta Fundamental. 63

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G. Postulado de corrección funcional La Constitución consagra las decisiones políticas fundamentales del Estado, configurando una fórmula y orden político consensuado social y políticamente, como asimismo determinado constitucionalmente. Ello implica darle a cada órgano la función y atribuciones que le corresponde y el ámbito de relaciones institucionales diseñado por la Constitución.64 El intérprete debe favorecer las alternativas que preserven, afiancen y otorguen eficacia y eficiencia al régimen político constitucional y el desarrollo armonioso de sus órganos. 65 H. Postulado de interpretación conforme a la Constitución Este postulado deriva directamente de la naturaleza de la Constitución, como la norma superior o fundante de todo el ordenamiento jurídico, que a su vez le confiere unidad. En este caso la interpretación conforme a la Constitución es una interpretación de normas infraconstitucionales, teniendo como parámetro de control la Constitución, en cuyo caso no se puede evitar de interpretar la propia Carta Fundamental. El intérprete y aplicador de las normas infraconstitucionales de acuerdo a este postulado, debe optar entre las diversas alternativas de interpretación posible de la norma subconstitucional que la haga más compatible y armonizable con la Carta Fundamental, excluyendo toda interpretación compatible con la Constitución.66 La interpretación conforme a la Constitución es un método y técnica de interpretación jurídica que busca aquella interpretación más armoniosa y coherente con la Carta Fundamental, entre las diversas interpretaciones posibles que el precepto normativo admita. Esta línea interpretativa elimina toda interpretación del precepto que conduzca a un resultado contrastante o contrario con la Carta Fundamental. Este postulado es una consecuencia directa del carácter de norma suprema, de norma unitaria y de la fuerza normativa de la Constitución. De aquí se deriva el método de interpretación sistemático. 67 I. Postulado de interpretación conforme al derecho internacional Los operadores jurídicos tienen la obligación de interpretar y aplicar el derecho internacional válidamente incorporado al derecho interno, de acuerdo a los principios de buena fe y cumplimiento de las obligaciones válidamente contraídas por el Estado. Así la jurisdicción ordinaria y constitucional debe hacer el esfuerzo máximo de armonizar las 64 65 66 67




normas de fuente interna con las normas incorporadas al derecho interno y de fuente internacional, evitando al Estado incurrir en responsabilidad internacional, especialmente si tenemos presente que las normas internacionales son de aplicación preferente y ellas no pueden dejarse sin efecto sino sólo a través de los procedimientos contemplados en el derecho internacional, como determina el artículo 54 inciso 5° de nuestra Carta Fundamental.68 J. Postulado de primacía o prevalencia de los derechos humanos Este postulado plantea que el constitucionalismo contemporáneo tiene como fundamento la dignidad de la persona humana y el respeto y promoción de los derechos fundamentales o derechos humanos, constituyendo el Estado, en cuanto potestad pública, un instrumento al servicio de las personas y del bien común. Por tanto, el ejercicio de dicha potestad pública debe estar orientada a servir a la comunidad, respetando siempre la dignidad de las personas, asegurando, respetando, garantizando y promoviendo los derechos. Los derechos fundamentales o humanos se constituyen en el faro orientador de la acción del Estado y un límite infranqueable a su actuar. En el caso chileno, ello es aún mas evidente, ya que dentro del Capítulo I de Bases esenciales de la institucionalidad, el artículo 5° inciso 2° determina que la soberanía, es decir la potestad estatal en sus diversas manifestaciones, tiene como límite los derechos esenciales de la persona humana.69 K. El postulado de racionabilidad y razonabilidad La racionalidad y la razonabilidad constituyen criterios adecuados para la valoración de los argumentos interpretativos de las disposiciones legislativas y constitucionales, posibilitando fundamentar correctamente las decisiones que se adoptan por la jurisdicción constitucional.70 L. El postulado o principio de proporcionalidad o de prohibición de exceso El principio de proporcionalidad es inherente al Estado de Derecho, pudiendo ser considerada un principio constitucional implícito que se desprende del derecho al debido proceso sustantivo y del derecho a la igualdad ante la ley en el Estado Constitucional Democrático.71 Este principio instituye una relación de fin a medio, como asimismo de utilidad de un acto, confrontando el fin de una intervención con los efectos de ésta, posibilitando un control del exceso, protegiendo a las personas respecto de los abusos o arbitrariedad del poder estatal, 68 69 70 71




sin perjuicio de construir un principio de interpretación en que se apoya el operador jurídico, en especial el juez, cuando necesita resolver problemas de compatibilidad o de conformidad en la tarea de concretización de las normas constitucionales en relación con las normas legales y administrativas.72 El principio de proporcionalidad en su sentido amplio es llamado también principio de prohibición de exceso. Este principio es aplicable en el ámbito del control de constitucionalidad de los preceptos legales, estableciendo un control de adecuación de los actos legislativos a los fines explícitos o implícitos de la Carta Fundamental, estableciendo un principio jurídico material de justa medida.73 El principio de proporcionalidad se descompone en tres subprincipios, los cuales operan copulativamente, debiendo cumplir cada uno de ellos el precepto normativo para que sea considerado constitucional. El subprincipio de adecuación de los medios respecto del o de los fines a conseguir, lo que excluye cualquier medio que no sea conducente al fin legítimo perseguido. De esta manera cualquier norma jurídica restrictiva debe ser idónea a la finalidad constitucional que se busca concretar, si la norma contraviene fines o valores expresos o implícitos en el texto constitucional, será inconstitucional e ilegítima. 74 El subprincipio de necesidad exige que la medida restrictiva sea indispensable para la conservación de un derecho y no sea posible de ser substituida por otra medida igualmente eficaz pero menos gravosa. En el fondo se exige que la norma jurídica emanada del legislador sea imprescindible para asegurar la vigencia o ejercicio de un derecho o bien jurídico constitucional, debiendo restringir otro en el menor grado posible cuando no existe otra alternativa posible, escogiendo siempre el mal menor, el medio menos restrictivo, todo ello sin afectar el contenido esencial de los derechos constitucionalmente protegidos. 75 El subprincipio de proporcionalidad en sentido estricto implica ponderar, en una relación costo-beneficio, las ventajas o desventajas resultantes para las personas de los medios utilizados por el legislador para obtener los fines perseguidos por la norma constitucional. Se ponderan los daños que se causan con la adopción de la medida versus los resultados que serán alcanzados, en otras palabras, ponderas las ventajas de los medios en relación a las ventajas del fin a obtener. De esta manera el legislador debe siempre utilizar medios adecuados y que no sean desproporcionados.76 72 73 74 75 76




M. Postulado de prudencia o de interpretación previsora La filosofía clásica ya enseñaba que la prudencia es una de las virtudes por excelencia de los iuris-prudentes (intérpretes jurídicos), teniendo como una de sus partes la previsión, es decir, la virtud que posibilita anticipar las relaciones entre medios y fines, considerando las consecuencias que conllevan las diferentes alternativas.77 El juez debe interpretar previsoramente teniendo presente las consecuencias de su decisión jurisdiccional para el caso concreto y para el conjunto de la sociedad (bien común), lo que, a su vez, otorga razonabilidad al fallo o sentencia, al ponderar los intereses sociales además de los intereses particulares. Esta perspectiva equilibrada no puede marginar de la decisión las consecuencias económicas, políticas o sociales.78

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NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque constitucional de Derechos. Página 152. NOGUEIRA, Humberto. Lineamientos de Interpretación Constitucional Constitucional y del bloque constitucional de Derechos. Página 153. 24

Fuentes e Interpretación Constitucional (Nogueira)

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