Contrato Know How

CONTRATO DE KNOW HOW

“AÑO DE LA DIVERSIFICACIÓN PRODUCTIV PRODUCTIVA A Y DEL FORTALECIMIENTO FORT ALECIMIENTO DE LA EDUCACIÓN”

FACUL ACULT TAD DE CIENCIA CIENCIAS S EMPRESA EMPRESARIALE RIALES S ESCUELA PROFESIONAL ACADÉMICA DE ADMINISTRACIÓN ASIGNATURA: DERECHO EMPRESARIAL TEMA: CONTRA CONTRATO TO DE KNOW HOW DOCENTE: BUST BUSTAMANTE AMANTE CERNA, MANUEL CICLO: IV-A INTEGRANTES: ALEGRE VILELA, ANDREA DELGADO UARE!, REGINA D"A! RAMIRE!, !INA MATURRANO MA TURRANO CASTILLO CASTIL LO,, LI!BETH LI! BETH • • • •

HUACHOHUACHO- PER# $%&'

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA &


INTRODUCCION En el el presente presente tema desarrollar desarrollaremos emos específcamente específcamente el concepto concepto del prese presente nte CONTR CONTRA ATO DEL DEL KNOW KNOW HOW, HOW, con la fnalid fnalidad ad de inor inormar mar aqe aqell llas as pers perso onas nas qe qe tien tienen en el inte interr!s de domi domina narr el tema tema "a mencio menciona nado do## Este Este tipo tipo de contra contrato to se ped pede e defni defnirr como como $arte $arte de a%r a%ric icac aci& i&n n', ald aldi! i!nd ndos ose e así así a n cono conoci cimi mien ento to dete deterrmina minado do de prodcci&n o comerciali(aci&n# )e le considera como n ne*ocio +rídico de mca importancia, pesto qe dico contrato es n instrmento de penetraci&n econ&mica# La principal característica de este contrato qe se cele%ra con ma"or recencia recencia es el de e-plotar e-plotar conocimientos conocimientos t!cnicos t!cnicos no patentados patentados con la intenci&n de mantener como secretos " s so sea permitido %a+o conf confde denc ncia iali lida dad d a cam% cam%io io de na na retri etri% %ci ci&n &n,, retri etri% %ci ci&n &n qe qe es %enefciosa tanto como el emisor de la inormaci&n " el receptor de dica inormaci&n # .na de las principales principales casas el por q!, q!, el contrato contrato del /no0 /no0 o0 en ocasiones

no

se

cmple

con

el

acerdo

pactado1

es

por

el

incmplimiento de pa*o qe se le ace al licenciante, pa*& qe se le ace al momento de o%tener el conocimiento deseado# El 2ncmplimiento de pa*o qe se da por mcas ra(ones " na de ellas podría ser, el mal mane+o del conocimiento adoptado, la cal conlle3a a no o%tener *anancias " eso impide el pa*o pactado al licenciante, pero eso no si*nifca qe el licenciatario licenciatario peda e3adir e3adir dica responsa%ilid responsa%ilidad ad "a acordado en n contrato, CONTRATO DEL KNOW HOW #

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INTRODUCCION En el el presente presente tema desarrollar desarrollaremos emos específcamente específcamente el concepto concepto del prese presente nte CONTR CONTRA ATO DEL DEL KNOW KNOW HOW, HOW, con la fnalid fnalidad ad de inor inormar mar aqe aqell llas as pers perso onas nas qe qe tien tienen en el inte interr!s de domi domina narr el tema tema "a mencio menciona nado do## Este Este tipo tipo de contra contrato to se ped pede e defni defnirr como como $arte $arte de a%r a%ric icac aci& i&n n', ald aldi! i!nd ndos ose e así así a n cono conoci cimi mien ento to dete deterrmina minado do de prodcci&n o comerciali(aci&n# )e le considera como n ne*ocio +rídico de mca importancia, pesto qe dico contrato es n instrmento de penetraci&n econ&mica# La principal característica de este contrato qe se cele%ra con ma"or recencia recencia es el de e-plotar e-plotar conocimientos conocimientos t!cnicos t!cnicos no patentados patentados con la intenci&n de mantener como secretos " s so sea permitido %a+o conf confde denc ncia iali lida dad d a cam% cam%io io de na na retri etri% %ci ci&n &n,, retri etri% %ci ci&n &n qe qe es %enefciosa tanto como el emisor de la inormaci&n " el receptor de dica inormaci&n # .na de las principales principales casas el por q!, q!, el contrato contrato del /no0 /no0 o0 en ocasiones

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por

el

incmplimiento de pa*o qe se le ace al licenciante, pa*& qe se le ace al momento de o%tener el conocimiento deseado# El 2ncmplimiento de pa*o qe se da por mcas ra(ones " na de ellas podría ser, el mal mane+o del conocimiento adoptado, la cal conlle3a a no o%tener *anancias " eso impide el pa*o pactado al licenciante, pero eso no si*nifca qe el licenciatario licenciatario peda e3adir e3adir dica responsa%ilid responsa%ilidad ad "a acordado en n contrato, CONTRATO DEL KNOW HOW #

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Dedicatoria: Este trabajo dedicamos a nuestros padres por su constante apoyo y cariño.

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ANTECEDENTES La e-presi&n e-presi&n *+ ., como es 4cil ad3ertir, procede del in*l!s# Tradcida literalmente al castellano 3iene a si*nifcar $sa%er c&mo', es decir, tener el conocimiento acerca de la manera de acer al*o# El t!rmino reslta smamente si*nifcati3o, " sin per+icios de las discrepancias e-istentes en canto a s defnici&n, podemos adelantar qe el /no0 o0 esta siempre reerido a n conocimiento de orden t!cnico, econ&mico o comercial, no prote*idos por la le*islaci&n indstrial, qe se mantiene en secreto entre las partes, " c"a e-plotaci&n acilita qe el %enefciario prod(ca " 3enda o%+etos " realice otras acti3idades empresariales# 5ara adentr adentrar arnos nos en el estdi estdio o de esta esta f*ra, f*ra, denomi denominad nada a propi propiame amente nte $contrato de licencia de /no0 o0', creemos indispensa%le eectar al*nas consideraciones pre3ias de car4cter *eneral# Con posterioridad a la se*nda *erra mndial se prod+eron en el mndo occidental *randes a3ances de car4cter indstrial " tecnol&*ico, los mismos qe como es o%3io eran *ardados celosamente por qienes lo real(a%an# .na parte de dicos conocimientos se ampara%an en la protecci&n %rindada a las patentes, pero e-istían sin em%ar*o inno3aciones de índole t!cnica o científca qe por s natrale(a no era sscepti%le de dica protecci&n# El *ran especialista espa6ol 7os! 8aassa*er a se6alado la do%le importancia qe tiene el contrato de /no0 o0# Dice qe este 3alor considerado desde n pnto de 3ista econ&mico $tanto por las in3ersiones acometidas para o%tenerlo como por la 3enta+a competiti3a qe confere s dominio# No es e-tra6ar, pes, qe el /no0 o0 se a"a con3ertido en na pie(a ndamental en el proceso de trans transer erenc encia ia de tecnol tecnolo*í o*ía# a# Así, Así, se encen encentra tran n clasl claslas as relat relati3a i3as s a la transmisi&n /no0 o0 en nmerosos contratos de transerencia de tecnolo*ía, como los contratos de sesi&n o licencia de patente o de otra modalidad de prop propie ieda dad d

ind indst stri rial al,,

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CONTRATO DE KNOW HOW Tam%i!n a desarrollado n ne*ocio +rídico qe, de orma independiente, esta%lece " re*la la transmisi&n de la inormaci&n t!cnica secreta qe constit"e o%+eto de /no0 o0# Este ne*ocio +rídico se denomina contrato de licencia de /no0 o0 97os! 8assa*er, $El Contrato de Licencia de Kno0 Ho0', :arcelona, ;<=<># El mismo tratadista pone de relie3e qe en el proceso de transerencia de tecnolo*ía el Contrato de Licencia de Kno0 Ho0 es ndamental# Cita a los proesores :lee/ " Ral qienes en ;, en relaci&n con la indstria de los países comnitarios# Estas ciras adqieren toda3ía ma"or proporci&n en las empresas +aponesas, pes en ;<=; el B de los contratos de transerencia de tecnolo*ía cele%rados tenía por nico o%+eto al /no0 o0 " entre el @B " IB eran contratos de licencia mi-ta de patente o marca " de /no0 o0# A ello de%e a6adirse qe como tam%i!n an pesto de manifesto estdios empíricos p%licados en ;<= por la comisi&n del presidente de los EE#.. para la competiti3idad indstrial, la tecnolo*ía se a con3ertido en la pie(a %4sica para determinar la capacidad competiti3a de las empresas, tanto en el mercado nacional como, so%re todo, en el mercado internacional# No es de e-tra6ar, pes, qe las empresas se a"an 3isto emp+adas a incrementar los recrsos dedicados a la in3esti*aci&n, o %ien, en países qe carecen de la tradici&n e inraestrctra necesaria, a"an tenido qe acdir al mercado de tecnolo*ía, %scando s ente de apro3isionamiento, las mas de las 3eces, en el e-terior, " en defniti3a

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P(GINA '

CONTRATO DE KNOW HOW concl"endo contratos de licencia de /no0 o0 cada 3e( m4s a mendo# 97os! 8assa*er, op#ct># )e trata, en sma, de n contrato de *ran importancia desde el pnto de 3ista econ&mico, " en especial desde el aspecto del desarrollo indstrial, pesto qe constit"e n 3alioso mecanismo de transmisi&n de conocimientos " de inno3aciones qe acilitan el proceso prodcti3o# En nestro país reslta de capital inter!s, "a qe es n instrmento de adqisici&n

de

tecnolo*ía

indispensa%le

para

alcan(ar

la

deseada

competiti3idad indstrial#

CONTRATO DE KNOW HOW ETIMOLOGÍA El t!rmino Kno0Jo0, es na e-presi&n in*lesa qe si*nifca sa%er c&mo# 5ede ser entendido como $arte de a%ricaci&n', aldi!ndose así a n conocimiento determinado de prodcci&n o comerciali(aci&n# )e le considera como n ne*ocio +rídico de mca importancia, pesto qe dico contrato es n instrmento de penetraci&n econ&mica, de%iendo tenerse en centa qe o" en día las empresas como tales, prodcen ss %ienes en l*ares dierentes de tal orma qe estas ases de los procedimientos, est4n o peden estar dispersas " ni siqiera estar coordinadas entre sí son at&nomas'#

DEFINICIÓN Como no se tiene na defnici&n de este tipo de contratos en el C&di*o Ci3il perano de%emos acdir a las defniciones doctrinales " a la le*islaci&n e-tran+era# 5ara la le" alemana, /no0 o0 es sin&nimo de

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P(GINA 0

CONTRATO DE KNOW HOW adelanto in3enti3o, procedimiento de a%ricaci&n, constrcciones " adelantos enriqecedores de la t!cnica, qe de%en ser secreto de las empresas# La le*islaci&n espa6ola, específcamente el Decreto N# ;#?M=? en s artíclo ;, inciso a>, al reerirse indirectamente al /no0 o0 estipla qe se trata de conocimientos secretos no patentados aplica%les a la acti3idad prodcti3a# 5ara al*nos el /no0 o0 es el ne*ocio +rídico en 3irtd del cal na de las partes 9transerente> se compromete a poner a disposici&n de la otra parte 9adqiriente o receptor> los conocimientos t!cnicos constitti3os del /no0 o0 de modo defniti3o, desprendi!ndose de ellos en todo, en parte o %ien a comnicar dicos conocimientos, posi%ilitando s e-plotaci&n por n tiempo determinado comnmente en orma de cantidad de dinero, calclada como porcenta+e so%re prodcci&n de 3enta# La C4mara 2nternacional de Comercio orml& la si*iente defnici&n es la totalidad de los conocimientos, del sa%er especiali(ado " de la e-periencia 3olcadas en el procedimiento " en la reali(aci&n t!cnica de la a%ricaci&n de n prodcto qe pede, por tanto, ser denominado art de a%rication 9/no0 o0># )e precis&, a s 3e(, qe este concepto no s&lo concierne a &rmlas " procedimientos secretos, sino tam%i!n a na t!cnica qe *arde cone-i&n con procedimientos de a%ricaci&n patentados " qe sea necesaria para acer so de la patente# 5ede tam%i!n estar reerido a procedimientos pr4cticos, particlaridades " conocimientos t!cnicos especiali(ados qe eron o%tenidos por n prodctor a tra3!s de in3esti*aciones " qe no de%en an ser adqiridos por la competencia# El :rea 2nternationa- Renís por la 5rotection de la 5ropiet! 2ndstrielle, R!traire et Artistiqe 9:2R52>, qe tradciendo 3iene a ser La .ni&n de Ofcinas 2nternacionales para la 5rotecci&n de la 5ropiedad 2ndstrial, Literaria " Artística, en s modelo de le" para países en desarrollo con reerencia a las in3enciones, descri%e al /no0 o0 en s artíclo IM; como los procedimientos de a%ricaci&n o con+nto de conocimientos para la tili(aci&n " aplicaci&n de t!cnicas

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CONTRATO DE KNOW HOW indstriales, a s 3e( acotan qe el /no0 o0 no constit"e na orma de protecci&n +rídica indstrial# 5ara el :2R52, la esencia del /no0 o0 se alla enmarcada en la ra(&n de qe el in3entor prefere mantener en secreto los elementos desconocidos de s in3ento en 3e( de re3elarlos completamente mediante la solicitd de patente# El Re*lamento N# GM=< de la Comnidad Econ&mica Eropea, o" denominada .ni&n Eropea, en s artíclo ;#?#> descri%e los acerdos pros de licencia de /no0 o0 se6alando qe se trata de aqellos por los qe na empresa denominada licenciante accede a comnicar el /no0 o0 con o sin la o%li*aci&n de re3elar calqier me+ora posterior a otra empresa denominada el licenciatario, para s e-plotaci&n en el territorio concedido# A s 3e(, en el mismo artíclo G defne los acerdos mi-tos de licencia de /no0 o0 " de licencia de patentes como aqellos no e-entos, en concordancia con el Re*lamento N# @#I
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P(GINA 2

CONTRATO DE KNOW HOW a%ricaci&n o reprodcci&n qe, ori*inariamente se inclía en el concepto de patente pero, con la sofsticaci&n t!cnica actal, constit"e n cerpo de inormaci&n sperpesto o a6adido a la patente# El o%+eto del /no0 o0 pede ser desde na in3enci&n patenta%le pero no patentada, asta la m4s insi*nifcante pr4ctica manal qe sir3e para resol3er determinados pro%lemas t!cnicos# En t!rminos *enerales, se pede defnir qe es n contrato atípico e innominado, mediante el cal na persona +rídica o natral con3iene con otra de similar natrale(a el otor*amiento de na &rmla secreta de a%ricaci&n o ela%oraci&n de al*n artíclo, a cam%io de n precio " tiempo con3enido# Los conocimientos secretos qe se transferen son de orden indstrial, tecnol&*ico, entre otros#

Otras defniciones: $### El 4+5675 acerdo de 3olntades por el *+cele%rado . es nentre $Aq!l ne*ocio89 +rídico personas, ísicas oormal, +rídicas, en qe se del transmite el so, disrte la e-plotaci&n de na 3irtd cal na de ellas 9 el "licenciante>, titlar de &rmla, n Kno0 Ho0 9 el procedimiento, t!cnica *eneralmente secreta " no patentada Kno0 Ho0 licenciado>, atori(a a s contraparte 9 el licenciatario o intermediando el respecti3o pa*o dinerodeterminado o n porcenta+e so%re el 3alor receptor>a e-plotarlo drante n en tiempo " , con este fn, se ' o%li*a a ponerlo en s eecti3o conocimiento1 " en 3irtd del cal el licenciatario o receptor se o%li*a , por s lado a satisacer n precio cierto en dinero calclada en nci&n del 3olmen de a%ricaci&n o 3entas de prodctos o ser3icios reali(ados con el empleo del /no0 o0 licenciado' -

G9 S9@789 lo defne como $el contrato en 3irtd del cal el licenciante atori(a al licenciatario 9de ordinario a títlo oneroso>, a tili(ar na t!cnica desarrollada " mantenida en secreto por el primero'#

CONTRATO DE KNOW HOW: CONTRATO EMPRESARIAL DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA 3

CONTRATO DE KNOW HOW El Kno0 Ho0 es n conocimiento de car4cter t!cnico indi3idali(a%le, aplica%le en el 4m%ito empresarial, de car4cter secreto por s alto 3alor econ&mico " sscepti%le de contrataci&n# Contrato de Kno0 Ho0

es

aq!l contrato de car4cter empresarial, por el cal la pro3eedora o dador transmite de modo temporal n conocimiento especiali(ado o t!cnico, no patentado o patenta%le, caracteri(ado por ser de índole confdencial o reser3ado , sstancial e indi3idali(ado, a n %enefciario, en m!rito del cal el adqiriente de%er4 eectar el pa*o de n ro"alt" calclado en 3irtd de la prodcti3idad " 3enta+a adqirida, de%iendo adecar s accionar a na serie de cl4slas especiales qe permitan cmplir los fnes contractales# El contrato de /no0 o0 es n contrato atípico en nestro ordenamiento +rídico nacional, ello en m!rito de no e-istir disposici&n le*al al*na, qe refera s tratamiento " especiales características# En lo qe se relaciona a la natrale(a +rídica, la posici&n qe se sostiene es la de considerar al contrato de /no0 o0 como n contrato de car4cter empresarial1 por ende, es critica%le la desnatrali(aci&n " aplicaci&n inadecada de determinadas institciones contractales en reerencia al tratamiento del /no0 o0, como por e+emplo la califcaci&n de contratos para la transmisi&n de /no0 o0, contratos de alqiler, licencia, 3enta o cesi&n# Nin*na de estas f*ras %rinda n encadre le*al apropiado para dicos contratos, pes lo qe les da sstancia es la o%li*aci&n de acer del pro3eedor del /no0 o0, consistente en s re3elaci&n al receptor, a cam%io de na contraprestaci&n, lo cal es nicamente n %re3e ac4pite de la estrctra contractal del /no0 o0# Es decir el Contrato de Kno0 Ho0 es n tipo ne*ocial, m" distinto de los ne*ocios pro3enientes del dereco romano como de aqellos de aparici&n posterior1 es n contrato comple+o con casa nica# ) comple+idad se manifesta a ni3el morol&*ico, en tanto qe desde el pnto de 3ista de s fsiolo*ía o ncionamiento, !ste responde a na nidad casal, qe

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CONTRATO DE KNOW HOW 3a m4s all4 de las casas particlares de cada no de los contratos o prestaciones aisladas# El contrato de /no0 o0 es en defniti3a, n contrato si *eneris, comple+o " con casa nica, entre c"os elementos o prestaciones e-iste na si&n de tal natrale(a qe resltaría imposi%le respecto de cada no de ellos, mantener s estrctra " fnalidad si se pdiera escindir# 5or ende de%e ser entendido, como n contrato especial atípico qe in3olcra aspectos relacionados, en cierta orma, con los contratos de propiedad intelectal " aristas mcas 3eces consecentes con in3entos no patentados, creaciones literarias o msicales o conocimientos t!cnicos, comerciales , empresariales e indstriales de amplia natrale(a pasi%les o no de ser patentados# El contrato de /no0 o0 de%e ser entendido a nestros días como n contrato de empresa internacional en el qe la primacía de la oportnidad comercial es cla3e#

1. CARACTERES !RIDICOS DEL CONTRATO DE "NO# $O# Las características de este contrato se es%o(an so%re los si*ientes apartados doctrinarios a consideraci&n P P6 > 9>564567 9< 4+5675 89 K+ H 9> + C+5675

A5=4- El Contrato de Kno0 Ho0, carece tanto en el marco nacional como internacional de na adecada re*laci&n, e-istiendo nicamente na tipifcaci&n en el 4m%ito social, pese a tener identifcaci&n propia " renir los reqisitos necesarios para ser típico, no a merecido an recepci&n le*islati3a mediante disciplina particlar, claro esta qe el contenido de !stos contratos a sido desarrollado in e-tenso por la pr4ctica m4s qe por la normati3idad imperante#

 D9>89 9< +5 89 =>57 89 > 75+7 9< C+5675 89 K+ H 9> + C+5675 P6=+4=7<- Es n contrato con 3ida propia, independiente +rídicamente de calqier contrato qe participe en la estrctra ne*ocial# No depende de nin*n otro ne*ocio +rídico qe le

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P(GINA &&

CONTRATO DE KNOW HOW preceda# )i %ien ocrre mcas 3eces qe el contrato de /no0 o0 3a"a acompa6ado de otros contratos qe lo complementan, ello en modo al*no spone qe no peda asistir independientemente de otros ne*ocios +rídicos# P P6 > 67, 89> 7676 J9 9+ + 6=+4== >9 56757 89

+ 4+5675 4+>9+>7<- )o%re este e-tremo e-iste na serie discsi&n en doctrina, sin em%ar*o la *ran ma"oría sostiene qe se perecciona con el mero consentimiento de las partes no reqiriendo nin*n reqisito adicional# Ca%e precisar1 sin em%ar*o, qe por ra(ones de se*ridad +rídica, s ormaci&n de%ería o%edecer a na califcaci&n de car4cter ad solemnitatem sometida a al*n re*istro, tal " c4l se reali(a en Ar*entina " 8!-ico# Es preciso se6alar, qe la Decisi&n NQ @<; impone la literalidad del contrato, cando el dador del /no0 o0 ese e-tran+ero así mismo se esta%lece la necesidad de s re*istro ante el or*anismo nacional competente#

 C<9- Es n contrato comple+o, "a qe siendo s o%+eto m" amplio, pede dar l*ar a di3ersas ormas o%li*acionales# A decir de 8assa*er, $como contrato comple+o se considera al contrato qe es resltado de la com%inaci&n de distintos esqemas ne*ociales, en la qe, por 3irtd de na casa nica " comn, las di3ersas prestaciones procedentes de los distintos tipos ne*ociales ori*inarios est4n íntima " or*4nicamente me(cladas " preordenadas a la consecci&n de s nico prop&sito ne*ocial o%+eti3o'

 P6 > 7<674=+ 9< 4+5675 89 *+ . 9> + 4+5675 O+96>- Dado qe las 3enta+as qe procran cada na de las partes contratantes ser4n concedidas, s&lo si se conf*re la reali(aci&n de la prestaci&n qe cada na a*a o se o%li*e a acer a a3or de la otra# Ca%e

la

precisi&n,

qe

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e-iste

la

P(GINA &$

posi%ilidad

de

esta%lecer

CONTRATO DE KNOW HOW e-cepcionalmente la *ratidad de los mismos# En otras pala%ras, se confere 3enta+as " sacrifcios para am%as partes

 P6 9< 6=9>@ J9 6849 7 <> 4+56757+59>, >9 56757 89 + 4+5675 4+575=#J Tanto la empresa pro3eedora del /no0 o0 como adqiriente, reali(an la 3aloraci&n del sacrifcio " la 3enta+a qe le depara la cele%raci&n del mismo#

 D9 8674=+- En n Contrato de Kno0 Ho0, las prestaciones tanto del dador como del %enefciario, se 3an e+ectando en el tiempo, drante n lapso prolon*ado#

 D9 56745 >49>=, 9< 4+5675 89 *+ . =<=47 J9 > 9944=+ 9>5 8=96=87 9+ 9< 5=9 En eecto las prestaciones, qe spone la cesi&n del /no0 o0 *eneralmente se lle3an a ca%o a lo lar*o de n proceso prodcti3o# El contrato pede conf*rarse como no de e+ecci&n continada o %ien como no de e+ecci&n peri&dica o escalonada#

 P6 >> 69>574=+9> 9< C+5675 89 K+ H 9> + C+5675 89 69>574=+9> 694647>- Tanto la empresa dadora es acreedora del

ro"alt",

e

in3ersamente

dedora

de

los

conocimientos

especiali(ados, mientras qe la empresa %enefciaria es acreedora de los conocimientos especiali(ados, siendo dedora de la sma acordada como contraprestaci&n o ro"alt" # Es decir tiene na estrctra o%+eti3a pro3ista de prestaci&n " contraprestaci&n# Ca%e reiterar qe las prestaciones del

dador

"

%enefciario

tienen di3ersa

índole no

limit4ndose a n Dar sino tam%i!n a o%li*aciones de acer o no acer# P D9 E69>7-La estrctra contractal del Contrato de Kno0 Ho0 o%edece a considerar cando menos, qe na de las partes contratantes o am%as son empresas# Anqe qeda demostrado, en la doctrina qe

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA &)

CONTRATO DE KNOW HOW esto es relati3o, "a qe ello es posi%le desprender de la Le" de Competencia Desleal Espa6ola de ;<<;G? # P D9 4<7;674=+ 969>76=7<- En el contrato de /no0 o0 con3er*en

dos

s+etos

contractales

distintos,

con

prop&sitos

i*almente distintos, en la cal e-iste na estreca cola%oraci&n# El cmplimiento de la o%li*aci&n por parte del pro3eedor de la tecnolo*ía no se eecta en n s&lo instante, sino qe !sta se cmple en n lapso de tiempo determinado " conorme lo reqieran las circnstancias particlares#

 A C<><7> G9+967<9>- En el Contrato de Kno0 Ho0, e-isten na serie de cl4slas qe a%arcan solamente determinadas partes del contrato, las cales an sido impestas por el so contractal, " por la aplicaci&n

spletoria

de

determinados

cerpos

normati3os

,

dependiendo del país en menci&n, sin em%ar*o e-isten aspectos contractales pasi%les de ser ne*ociados por las partes#

 P6 > +4=+, 9< 4+5675 89 *+ . 9> + 4+5675 89 4764596 4+>5=55=- a qe es creador de sitaciones +rídicas, en contraposici&n a los contratos e-tinti3os o resolti3os, c"o o%+eti3o es poner fn a relaciones e-istentes# Normalmente tampoco es n contrato modifcati3o ni re*latorio, anqe nada impide qe lo sea, cando tiene por fnalidad modifcar o a6adir ne3os elementos, respecti3amente, a na relaci&n +rídica pree-istente#

%. FORMACIÓN DEL CONTRATO DE "NO# $O# El /no0 o0 est4 compesto por dierentes ases de conocimientos t!cnicos, entre estos tenemos los si*ientes P O%+etos como los in3entos no patentados, pie(as de pre%a, modelos no re*istrados, instalaciones de mecani(aci&n, pie(as erramientas, entre otros#

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA &/

sin*lares,

CONTRATO DE KNOW HOW P Los datos " antecedentes t!cnicos como los planos, di%+os, &rmlas, c4lclos, entre otros# P 5rocedimientos " dise6os

para la constrcci&n,

e-plotaci&n del prodcto, o s

prodcci&n o

aplicaci&n del procedimiento de

a%ricaci&n# P E-periencias de e-plotaci&n o recomendaciones de e+ecci&n# P F&rmlas t!cnicas# P E-plicaciones splementarias concernientes a na patente# P 2ndicaciones so%re la planifcaci&n del tra%a+o " condiciones qe de%e tener el personal#

&. ELEMENTOS DEL "NO# $O# Los elementos con los qe centa n contrato de /no0 o0 peden ser los si*ientes

7 (;=5 5?4+=4 A ni3el internacional, se referen, principalmente, a las &rmlas, recetas " c4lclos1 entre estos tenemos na e-tensa lista " podemos se6alar los si*ientes los c4lclos est4ticos, anotaciones so%re los tra%a+os de desarrollo reali(ados, ta%las " resltados de 3alide( *eneral en s aplicaci&n especial a n prodcto determinado, di%+os de constrcci&n, resltados " actas de ensa"o, listas de pie(as, indicaci&n de la calidad del material, di%+os parciales para s%contratistas, o+as de

normas

qe

proporcionen inormaci&n

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA &'

so%re

n

tra%a+o

de

CONTRATO DE KNOW HOW estandari(aci&n reali(ado, adiestramiento de cola%oradores de otra empresa, docmentos concernientes a tra%a+os de pro*ramaci&n, c4lclos de cantidades para monta+e a la intemperie, índices ala%!ticos de aparatos, inormes de constrcci&n, 3olmenes de lotes &ptimos para pie(as estandari(adas, normas de recepci&n " ensa"os, docmentos de a%ricaci&n, di%+os, planes de tra%a+o con indicaci&n de tiempo " tolerancias, comnicaciones de cam%ios acontecidos en orma de me+oramientos

continos,

o+as

de

normas

qe

proporcionan

inormaci&n so%re n tra%a+o de estandari(aci&n reali(ado, indicaci&n de la calidad del material, entre otros#

; (;=5 9647+5=< Coinciden casi todos los atores en indicar los elementos qe lo componen, entre estos tenemos el adiestramiento de cola%oradores o de personal de otra empresa, m!todos de p%licidad, docmentos relacionados a la fnanciaci&n, docmentos reerentes a la 3enta " distri%ci&n, docmentos relacionados a los tra%a+os de pro*ramaci&n en el 4m%ito mercantil,

" a la or*ani(aci&n

del

esta%lecimiento, fcero de clientes " pro3eedores#

DERECHO Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES Los s+etos inter3inientes en este contrato son el licenciante o transmitente, " el licenciatario o adqiriente# E3identemente, pede tratarse de personas natrales o +rídicas, nacionales o e-tran+eras# Respecto a estas ltimas, a%r4 qe tener en centa las disposiciones so%re 2mportaci&n de Tecnolo*ía contenidas en la Decisi&n N@<; de la

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA &0

CONTRATO DE KNOW HOW Comisi&n del acerdo de Carta*ena, siempre qe sea e-tran+ero el licenciante o transmitente de la tecnolo*ía# )on de aplicaci&n a este contrato las normas *enerales so%re capacidad de las partes, de manera qe para las personas natrales se e-i*ir4 la capacidad plena a qe se refere el artíclo @ del C&di*o Ci3il, " trat4ndose de las personas +rídicas ser4 necesario qe estas acten representadas

por

los

&r*anos

qe

se encentran de%idamente

acltados para o%li*arlas 34lidamente# 5asaremos a anali(ar los distintos derecos " o%li*aciones qe corresponden a cada no de los contratantes#

1.' DEREC$O DEL LICENCIANTE. El principal dereco del licenciante es reci%ir el pa*o con3enido a cam%io de la presentaci&n estiplada, sal3o qe el contrato sea el títlo *ratito, lo cal es posi%le es i*almente poco recente# Todo lo relati3o al pa*o esta dentro del pnto relati3o a las principales o%li*aciones del licenciatario# Tiene el licenciante dereco a e-i*ir qe el licenciatario *arde secreto de los conocimientos qe transfere " este dereco a la confdencialidad, en caso de no ser respetado, le dar4 la acltad de e-i*ir al licenciatario la reparaci&n de los da6os " per+icios, incl"endo el da6o personal# Este dereco, por los dem4s, est4 de%idamente e-plicado en la parte qe concierne a las o%li*aciones del licenciatario# Tam%i!n el licenciante tiene dereco a qe el licenciatario e-plote la t!cnica trasmitida, cando la contraprestaci&n est4 representada por el pa*o de na re*alía# 2*almente el licenciante tiene el dereco de e-i*ir el acatamiento de las e-i*encias de calidad impestas en el contrato#

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA &1

CONTRATO DE KNOW HOW Otro dereco es el de e-i*ir el cmplimiento de comnicaci&n de me+oras prodcidas drante la e-plotaci&n de la t!cnica transmitida# Finalmente, el licenciante pede e-i*ir al licenciatario el cmplimiento de los llamados $acerdos enla(ados'#

%.' DEREC$O DEL LICENCIATARIO El m4s importante es, lo qe reslta o%3io, reci%ir el /no0 o0# Dentro de este dereco se incl"e la entre*a de docmentaci&n o de elementos t!cnicos qe conten*a la inormaci&n qe se transmite, e incl"e i*almente la posi%ilidad de reci%ir asistencia t!cnica por parte del licenciante 9la qe pede ser directa o indirecta> si así a sido con3enido en el contrato# Es inerente al contrato qe el licenciante se a%sten*a de ceder los conocimientos terceros 9de%er de a%stenci&n o de no acer>, siempre qe a"a sido con3enida la e-clsi3idad# 2nclsi3e si no a sido pactada la e-clsi3idad el licenciante est4 o%li*ado en mantener en secreto la inormaci&n qe le proporciona al licenciatario, de modo qe si no cmpliera con este de%er, ser4 responsa%le, a s 3e(, de los da6os " per+icios resltantes, incl"endo el da6o personal# )e ad3ierte, de lo e-plicado, qe los derecos de am%as partes est4n a s 3e( relacionados con ss o%li*aciones#

&.' O(LIGACIONES DEL LICENCIANTE 7 La principal o%li*aci&n de este contratante es, como reslta o%3io, la de transmitir el /no0 o0# El licenciante esta así o%li*ado a poner en conocimiento del licenciatario todo el %a*a+e de inormaci&n qe sea

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA &2

CONTRATO DE KNOW HOW necesario para qe este peda ponerlo en la pr4ctica# Es e3idente qe la orma en qe esta o%li*aci&n se lle3e a ca%o depender4 de los alcances del contrato " de las características qe re3istan los conocimientos secretos o%+eto del ne*ocio# Del mismo modo, a%r4 qe tener en centa el ni3el de desarrollo tecnol&*ico de las partes, "a qe si este es similar, los alcances de la prestaci&n del licenciante ser4n menores qe sí, por el contrario, el licenciatario tiene n ni3el tecnol&*ico inerior# En esta ltima ip&tesis el contenido de la prestaci&n a car*o del licenciante ser4 normalmente m4s amplio, pes el licenciatario reqerir4 de na ma"or asistencia " apo"o#

; El licenciante se encentra tam%i!n o%li*ado a la 9+569@7 89 849+574=+  9<99+5> 5?4+=4> qe conten*an la inormaci&n rele3ante a transmitir# )e trata en realidad del soporte material del /no0 o0, " pede consistir de planos, esqemas, mestras, memorias e-plicati3as, c4lclos, manales de instrcciones, etc#, sin qe sea posi%le esta%lecer na pata nica para todos los contratos dada la di3ersidad de conocimientos sscepti%les de ser transmitidos#

4 )i así se %iese pactado el licenciante estar4 o%li*ado a ;6=+876 7>=>59+4=7 5?4+=47 al licenciatario, la misma qe re3estir4 la orma " alcances qe en cada caso se estiplen# a emos 3isto qe la e-istencia t!cnica no pede ser conndida con el o%+eto del contrato de /no0 o0, pero con mca recencia orma parte de las o%li*aciones asmidas por el licenciante, como orma de complementar la inormaci&n pesta a disposici&n del adqirente de la tecnolo*ía# Es importante mencionar lo se6alado por el 8assa*er so%re este particlar, cando sostiene qe $e-iste na enorme dierencia, tanto en la conf*raci&n contractal como en la fnalidad de la asistencia t!cnica qe de%er4 prestar el licenciante, se*n esta se incl"a en el marco de na transmisi&n de /no0 o0 entre empresas de n ni3el tecnol&*ico

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA &3

CONTRATO DE KNOW HOW similar o en a3or de na empresa sin n ni3el tecnol&*ico a3an(ado# En el primer caso la asistencia t!cnica re3iste n car4cter pntal, pramente accesorio " se estrctra como cl4sla de contrato principal# En el se*ndo, la asistencia t!cnica adqiere n car4cter casi tan esencial como la propia licencia del /no0 o0# La asistencia t!cnica pede re3estir di3ersas modalidades, entre las qe destacan la ormaci&n de personal, tanto mediante s selecci&n como s entrenamiento1 la e-istencia a la e-plotaci&n1 la asistencia a lar*o pla(o1 etc#

8 Otra o%li*aci&n qe pede asmir el licenciante, anqe no es recente, es la de @767+57 89 69><578> # En 3irtd de ella, el transmitente pede *aranti(ar n amento en la prodcci&n del licenciatario, por e+emplo, o determinado resltado en las 3entas del prodcto, por citar otro caso#

9 Es tam%i!n posi%le qe el licenciante asma la o%li*aci&n de 7;>59+96>9 89 49896 9< *+ . 7 596496> , de manera qe se conf*re n pacto de e-clsi3idad a a3or del adqirente# 5or lo *eneral dica

o%li*aci&n

de

a%stenci&n

tiene

nos

límites

*eo*r4fcos,

pact4ndose por e+emplo qe el licenciante no podr4 transmitir los conocimientos a nin*n persona natral o +rídica en el territorio de la Rep%lica del 5er, pdiendo sin em%ar*o acerlo en otros países# La e-clsi3idad no es, empero, inerente al contrato, " nada impide qe !ste no se pacte con ese car4cter#

 An cando no se pacte la e-clsi3idad, de%e entenderse qe el licenciante est4 o%li*ado a 7+59+96 9+ >94695 la inormaci&n o%+eto del contrato, de manera qe !sta no pase a dominio p%lico# E3identemente, en tal ip&tesis, el licenciatario srir4 *ra3es per+icios " el /no0 o0 perdería todo s 3alor " ra(&n de ser# La importancia del

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA

%$ CONTRATO DE KNOW HOW secreto es tal qe en doctrina se afrma qe desaparecido !ste, pede considerarse e-tin*ido el contrato por desaparici&n del o%+eto del mismo# Así, 8assa*er es cate*&rico cando opina qe $%ien pede afrmarse qe el secreto de los conocimientos t!cnicos inte*ra el 3alor# Econ&mico del /no0 o0 " constit"e, por si, n elemento esencial del contrato de licencia de /no0 o0#asi solo es ima*ina%le n contrato de licencia de /no0 o0 cando se trata de conocimientos secretos# 5or lo qe el contrato de licencia de /no0 o0 qe no 3ersa so%re inormaci&n t!cnica ni secreta es nlo por ine-istencia de o%+eto#

). O(LIGACIONES DEL LICENCIATARIO: 7 La principal o%li*aci&n del adqiriente del /no0 o0 es el pa*o de la contraprestaci&n estiplada, sal3o qe el contrato se %iera cele%rado a títlo *ratito, por lo cal es posi%le se*n se a mencionado al e-plicar ss caracteres +rídicos# 5ese a ello, lo sal es qe se con3en*a el pa*o de na retri%ci&n al licenciante, " qe esta re3ista la orma de na cantidad de dinero , %ien sea como na sma nica o SFORTA2T

a pa*arse en na o 3arias

entre*as1 o como cantidades peri&dicas o re*alía9$ro"alties'>, siendo esta ltima la modalidad m4s recente , calcl4ndose so%re el precio %rto de 3enta, por nidad de medida manactrera , so%re n porcenta+e de las tilidades del licenciatario ,etc#, todo ello se*n lo qe acerden las partes #peden a%er tam%i!n re*alías mínimas " 3aria%les , " peden ser pa*adas en monedas nacional o e-tran+era# Las re*alías normalmente son esta%lecidas so%re la %ase de di3ersos indicies relacionados con la e-plotaci&n del /no0 o0, tales como n 3olmen de 3entas o cantidades de nidades prodcidas, s importe pede pactarse mediante na cantidad f+a, o %ien considerando n tanto por ciento# .salmente se acerda, así mismo, na cira mínima a pa*arse

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA $&

CONTRATO DE KNOW HOW al licenciante, independientemente de los resltados o 3olmenes de prodcci&n o 3enta#

; El licenciatario est4 o%li*ado a 7+59+96 9< >94695

de los

conocimientos qe se les transferen, o%li*aci&n de sma importancia "a qe se trata de na condici&n qe es inerente al o%+eto mismo del /no0 o0, se*n emos 3isto# )e entiende qe esta o%li*aci&n de confdencialidad de%e mantenerse mientras est! 3i*ente el contrato, " an desp!s, a menos qe los conocimientos t!cnicos pasen acer de dominio p%lico# Del mismo modo, de%e entenderse qe el licenciatario no solo de%e *ardar el secreto de la inormaci&n adqirida, sino adoptar las medidas necesarias para prote*erlos de terceros# )i el licenciatario es na persona +rídica, la o%li*aci&n comprende, asimismo, la responsa%ilidad por posi%les di3l*aciones ecas por s personal, lo qe es l&*ica consecencia del principio reco*ido por el artíclo ;<=; del c&di*o ci3il #lo antedico es tam%i!n aplica%le al personal del licenciatario cando este es na persona natral# Como deri3ado de esta o%li*aci&n de confdencialidad sr*e para el licenciatario la de a%stenerse de ceder el /no0 o0 a terceros, sin el consentimiento e-preso del cedente#

C El licenciatario est4 o%li*ado a 9<576 <7 5?4+=47 567>=5=87 Esta o%li*aci&n

sr*e

de

manera

especial

cando

el

pa*o

de

la

contraprestaci&n a sido esta%lecido en orma de re*alías, "a qe se*n se a 3isto, en tal caso estas se calclan so%re la %ase de las ciras de e-plotaci&n 93olmenes de 3entas, nidades a%ricadas, etc#># E-isten discrepancias en doctrina respecto a la o%li*aci&n de e-plotaci&n del /no0 o0# Atores como 8assa*er consideran qe se trata de n element& esencial del contrato, " qe, por tanto, siempre ser4 posi%le e-i*ir al licenciatario la e-plotaci&n de la tecnolo*ía cedida# Otros como )tmpt, por el contrario, opinan qe este car4cter esencial solo se presenta cando e-iste n pacto de e-clsi3idad a a3or del

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA $$

CONTRATO DE KNOW HOW licenciatario, o sea, cando el licenciatario a rennciado a e-plotar por sí mismo o mediante terceros la tecnolo*ía transerida# Nos inclinamos por la se*nda opini&n, "a qe en nestro concepto nada impide qe el licenciatario decida no e-plotar los conocimientos adqiridos por el /no0 o0, siempre " cando ello no acarree consecencias per+diciales para el licenciante como cando e-istiese n pacto de e-clsi3idad, o cando el pa*o se %iese f+ado en orma de re*alías %asadas en la prodcci&n#

8 El licenciatario est4 o%li*ado a 747576 <7> 9=@9+4=7> 89 47<=878 qe le impon*a el cedente del /no0 o0# Ello lle3a implícita la o%li*aci&n de someterse a controles de

calidad en la orma "

condiciones qe se pacten, de manera qe el licenciante peda sper3isar el cmplimiento de toda esta condici&n#

9 El licenciante pede 3erse o%li*ado a comnicar al cedente todas las me+oras o inno3aciones qe se prod(can en el /no0 o0 drante s e-plotaci&n# 8cas 3eces ocrre qe los conocimientos cedidos dan l*ar al desarrollo de ne3os conocimientos o tecnolo*ías# Es lo qe se conoce en doctrina como retorno de conocimientos o $*rantJ%ac/' #es preciso

se6alar,

sin

em%ar*o,

qe

esta

o%li*aci&n

de%e

ser

e-presamente pactada pes no constit"e elemento esencial del contrato# Es tam%i!n importante tener en centa qe, para ne*ocios en los qe el licenciante es e-tran+ero, la decisi&n N@<; impide este tipo de pactos, se*n se 3er4 m4s adelante#

 El licenciatario pede o%li*arse tam%i!n, mediante los llamados $acerdos licenciante

enla(ados'

o

determinados

$t"in* %ienes,

arran*ementes', eqipos

o

a

adqirir

ser3icios#

del

Tampoco

constit"e elemento esencial del contrato, " de eco el pacto se encentra proi%ido por las disposiciones de la Decisi&n N@<; aplica%le a la importaci&n de la tecnolo*ía, cando el licenciante es e-tran+ero#

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA $)


*. RESTRICCIONES A LAS O(LIGACIONES DEL LICENCIATARIO EN LOS CONTRATOS DE IM+ORTANCION DE TECNOLOGIA. Hemos considerado importante mencionar las restricciones e-istentes para aqellos contratos en los qe el licenciante sea e-tran+ero, conorme a las disposiciones de la Decisi&n N@<; de r!*imen comn de tratamiento a los capitales e-tran+eros " so%re marcas, patentes, licencias " re*alías# El prop&sito de las normas qe pasaremos a enmerar constit"e prodcci&n de la empresa nacional rente al cedente de la tecnolo*ía e-tran+era, considerando qe, normalmente, este se encentra en na posici&n erte respecto al licenciatario, econ&mica " tecnol&*icamente m4s d!%il# )e %sca, por consi*iente, e3itar posi%les a%sos " sitaciones de e-plotaci&n qe pdieran sr*ir al amparo de la desi*aldad antes reerida# Todo ello, No o%stante, compati%ili(ado con las normas qe permiten na apertra al comercio e in3ersi&n e-tran+era, tan necesaria para el desarrollo de países como el nestro# 5asaremos a enmerar las cl4slas qe peden ser proi%idas de acerdo al artíclo ; de la citada Decisi&n N @<;, en lo qe era aplica%le al contrato qe nos ocpa 

O%li*aci&n del licenciatario de adqirir %ienes, tecnolo*ías o prodctos

de

na

ente

determinada,

o

de

permanentemente personal indicado por el licenciante#

DERECHO EMPRESARIAL

P(GINA $/

tili(ar

CONTRATO DE KNOW HOW 

Esta%lecimiento del dereco, por parte del licenciante, af+ar los precios de 3enta o re3enta de los prodctos ela%orados en 3irtd

   

de la tecnolo*ía respecti3a# Restricciones respecto al 3olmen " estrctra de la prodcci&n# 5roi%ici&n de sar tecnolo*ía competidoras# Opciones de compra, totales o parciales, a a3or del licenciante# O%li*aci&n del licenciatario de transerir al cedente los in3entos o me+oras o%tenidos con el so de la tecnolo*ía o%+eto del /no0



o0# O%li*aci&n de pa*ar re*alías por patentes o marcas no tili(adas o



3encidas# Calqier limitaci&n a la e-portaci&n de prodctos ela%orados en %ase a la tecnolo*ía respecti3a# Esta ltima proi%ici&n admite dispensa en casos e-cepcionales " pre3iamente califcados por el or*anismo nacional competente#

TERMINACION DEL CONTRATO El Contrato de Kno0 Ho0 est4 s+eto a s 3e(, a las f*ras típicas de Terminaci&n Contractal, así se considera pertinente los si*ientes spestos

1. Ter,inaci-n Nor,a: P P6 9=674=+ 89< <7 89 8674=+ 74578- El contrato de /no0 o0 es, por s propia natrale(a, de draci&n limitada en el tiempo# De aí qe transcrrido el pla(o estiplado en el marco contractal, el %enefciario de%er4 a%stenerse de e-plotar los conocimientos o%+eto del contrato# Cando el contrato sea mi-to, o sea comnicaci&n de /no0 o0 " cesi&n o licencia de patentes, se de%er4 tener en centa las si*ientes particlaridades, como es el distin*ir claramente entre el /no0 o0, " la patente o%+eto del

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P(GINA $'

CONTRATO DE KNOW HOW contrato# )i no se %iera pactado n pla(o determinado, " se tratara de n contrato de e+ecci&n continada, resltar4 de aplicaci&n el principio *eneral contenido en el artíclo ;IG del C&di*o Ci3il, de manera qe calqiera de las partes podr4 ponerle fn mediante a3iso notarial remitido con treinta días de anticipaci&n# Esta norma no re*ir4, como es o%3io, trat4ndose de n contrato de e+ecci&n inmediata, lo cal tam%i!n es posi%le en el /no0 o0 se*n emos 3isto al estdiar ss caracteres +rídicos#

%. Ter,inaci-n Antici/ada -P6 R9><4=+ C+567457<: Las o%li*aciones sr*idas de este contrato qedar4n tam%i!n e-tin*idas por resolci&n, al tratarse la f*ra contractal en an4lisis de n contrato con prestaciones recíprocas# )on así de aplicaci&n las normas *enerales de resolci&n por incmplimiento o imposi%ilidades de la prestaci&n contenidas en los artíclos ;@= " si*ientes del C&di*o Ci3il, trat4ndose de

considerar qe

en estos

casos

la

relaci&n

contractal nace pra, " qe s&lo desp!s de s cele%raci&n se presentan

determinadas sitaciones o

acontecimientos,

qe

determinan o prodcen la p!rdida de s efcacia# Así tenemos el caso •

De la e-cesi3a onerosidad de la prestaci&n Ue conf*raría la aplicaci&n de la resolci&n, al tratarse de n spesto en qe la o%li*aci&n de no de los contratantes se torna e-tremadamente ri*rosa rente a la contraprestaci&n, de%ido a qe se prodcen acontecimientos qe no e-istían ni se a%ían eco presentes en el momento de cele%rarse el

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P(GINA $0

CONTRATO DE KNOW HOW contrato " qe adem4s ostentan caracteres impre3isi%le, e-traordinarios# 5or e+emplo qe el /no0 o0 otor*ado a"a sido sperado por otra in3enci&n aparecida drante el período de 3i*encia# Otro típico caso es la p!rdida de confdencialidad de la inormaci&n especiali(ada impliqe el menosca%o de 3enta+as qe le proporciona%a, " qe •

moti3aron el sscri%ir el contrato a na de las partes# Así tam%i!n, podría conf*rarse el caso de resolci&n por imposi%ilidad so%re3i3iente de la prestaci&n, pdiendo ser

•

aqí sin clpa de las partes1 por clpa del dedor o acreedor# Otro típico caso, es la resolci&n por incmplimiento de o%li*aciones1 la cal pede ser de%ida por el %enefciario, en los casos de qe no le a"an comnicado el /no0 o0 o se retrase dica comnicaci&n, " por alta de saneamiento o por 3icios ocltos en el /no0 o0 transmitido, o por ecos propios del dador1 a s 3e( la resolci&n a car*o del dador ser4 por la alta de pa*o de ro"alties pactados o retraso en la remisi&n de los mismos1 por comnicar a terceros la tecnolo*ía o%+eto de la transerencia1 " en *eneral, por no cmplir las condiciones pactadas#

-P6 R9>4=>=+ C+567457<: Es menester considerar qe la Rescisi&n es n acto, qe de+a sin eecto n contrato, por na ra(&n qe e-iste al momento de s cele%raci&n# En la rescisi&n el contrato no est4 3iciado en s ori*en, pero podemos decir qe tiene n *ermen de nacimiento, qe pede condcirlo a s disolci&n, tal es por e+emplo el caso de la lesi&n# En el caso de la Lesi&n, en la contrataci&n por /no0 o0, •

es admisi%le, "a qe pede darse n caso de necesidad apremiante del dador en la qe se apro3eca del %enefciario " orece n precio por consideraciones smamente e-a*eradas a las condiciones reales del

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P(GINA $1

CONTRATO DE KNOW HOW mercado# Aora es menester considerar qe, para qe se conf*re n caso de lesi&n, la desproporci&n entre las prestaciones se da al instante en qe se perecciona el contrato " no con posterioridad, por ende ser4n tam%i!n aplica%les las disposiciones *enerales reeridas a la lesi&n, 9Art#;? " si*ientes del C&di*o Ci3il>#

- P6 N<=878  A+<7;=<=878 89< A45 68=4: Del mismo modo, si est3i!ramos ante la contrataci&n por /no0 o0, por parte de n no titlar del mismo, correspondería al per+dicado pedir la anla%ilidad por dolo# Del mismo modo si la contrataci&n por /no0 o0 contra3iene al*na norma imperati3a o de orden p%lico o contra las %enas costm%res, es l&*ico qe el contrato sería Nlo# Como es o%3io, tanto la nlidad o anla%ilidad del acto +rídica son aplica%les, ello se*n la normati3a *eneral contenida en el Títlo 2V del Li%ro 22 del C&di*o Ci3il#

&. +or otras ca0sas: 5or las casas *enerales aplica%les a la e-tinci&n de las o%li*aciones# Así, se e-tin*ir4n las o%li*aciones nacidas del contrato de /no0 o0 por compensaci&n, condonaci&n, transacci&n, consolidaci&n, no3aci&n, mto disenso, etc# •

P6 <=J=874=+, 9+ > 47>, 89 <7> 7659> )e trata de na casa natral de e-tinci&n, aplica%le tam%i!n como es o%3io al contrato de /no0 o0# Es importante anotar qe trat4ndose de personas natrales, el allecimiento de na de las partes en principio no determina la e-tinci&n de las

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P(GINA $2

CONTRATO DE KNOW HOW o%li*aciones a s car*o pes !stas son trasmisi%les a los erederos, sal3o qe %iesen sido pactadas con el car4cter de intito personae# En el caso de personas +rídicas, se esta%lecer4 la solci&n de estos casos en m!rito de la normati3idad pertinente, "a sea en el caso de personas +rídicas sin fnes de lcro, nos remitiremos al C&di*o Ci3il de ;<=, en el caso contrario " trat4ndose de personas +rídicas con fnes de lcro a la Le" eneral de )ociedades#  en am%os casos, de ser declarada insol3ente " s+eta a norma de procedimiento concrsal, nos remitiremos a la Le" eneral del )istema Concrsal, Le" @?=<#

DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS URIDICAS 5ara tener n concepto m4s claro so%re lo qe representa el /no0 o0, de%emos se6alar las dierencias qe tiene con f*ras +rídicas qe le son afnes# El eco de qe el /no0 o0 no est! tipifcado en la le*islaci&n perana ace qe mcas se pretendan aplicar a esta clase de contratos otras f*ras +rídicas afnes, siendo e3idente qe a" caracteres qe las distin*en#

1. Con e contrato de icencia de /atentes. La ma"or similitd la tiene con la denominada licencia de patentes# En eecto, en am%os casos se trata de contratos de

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P(GINA $3

CONTRATO DE KNOW HOW transerencia de tecnolo*ía, c"a nci&n econ&mica reslta por tanto similar# La dierencia, no o%stante, radica en qe el o%+eto del contrato de licencia de patentes es na patente re*istrada " prote*ida por la le", c"a e-istencia no es n secreto de la empresa qe a lle*ado a ella, dado el car4cter p%lico qe tiene el Re*istro de 8arcas " 5atentes# Esto no se da en los contratos de Kno0 Ho0, pes el secreto de lo qe constit"e na ne3a t!cnica para la in3enci&n misma es ndamental " en la ma"or parte de las 3eces nnca se lle*a a patentar# Otra dierencia importante radica en qe la licencia de patente implica la mera atori(aci&n qe se concede al licenciatario para la e-plotaci&n del in3ento patentado# Trat4ndose de la licencia de /no0 o0, empero, se precisa mco m4s qe na simple atori(aci&n, pesto qe siendo la inormaci&n inaccesi%le a terceros9al no estar re*istrada>, ella de%e ser sministrada al licenciatario#

Es

indispensa%le,

adem4s,

qe

el

licenciante

proporcione al licenciatario todos los conocimientos adicionales qe !ste precise, por lo cal normalmente el contrato se 3e complementado con la entre*a de docmentaci&n, asesoría, capacitaci&n del personal, etc# Todos estos actores se encentran asentes trat4ndose de na licencia de patente#

%. Con a co,/raenta 2*almente con3iene distin*ir entre el /no0 o0 " los contratos de compra3enta# Conorme el artíclo ;@< del C&di*o Ci3il perano, por este contrato na de las partes se o%li*a a entre*ar n %ien determinado " la otra a pa*ar n precio cierto en dinero o en si*nos qe la representen# En el /no0 o0, el transmitente no ena+ena ss conocimientos " s&lo permite s tili(aci&n, lo qe se

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P(GINA )%

CONTRATO DE KNOW HOW prodce mediante entre*a de inormes, maqinaria, planos, disqetes, " otros medios de reprodcci&n " de conocimiento# Otra dierencia radica en qe el contrato de licencia de /no0 o0 normalmente es de tracto scesi3o, esta%leci!ndose na draci&n en el tiempo qe las partes desean, pesto qe *eneralmente tiene l*ar en el transcrso de n proceso prodcti3o# Lo ndamental es qe la distri%ci&n de la e+ecci&n est4 dada en el tiempo " !ste s car4cter rele3ante o esencial# Otra nota distinti3a trat4ndose de la compra3enta radica en qe los %ienes o%+eto del /no0 o0 no son sscepti%les de apropiaci&n ", por lo mismo, no e-iste transerencia de dereco de propiedad al*no# La demostraci&n de este eco est4 en qe los conocimientos

o%+eto

del

contrato

peden

ser

e-plotados

simlt4neamente por el licenciante " el licenciado, lo cal no sería posi%le sí se tratase de %ienes c"a propiedad se transmitiese#

&. Con e arrenda,iento de 2ienes o sericios. Am%os ne*ocios son seme+antes en canto se trata de contratos de tracto scesi3o, " por tanto sponen na relaci&n dradera entre las partes# En lo qe respecta al arrendamiento de %ienes, podemos afrmar lo mismo qe trat4ndose de la compra3enta, es decir, qe en el /no0 o0 se transmiten elementos qe por s natrale(a inmaterial no son sscepti%les de ser entre*ados como selen ser los %ienes me%les, al consistir en na serie de conocimientos t!cnicos qe aparecen en los instrmentos qe lo reco*en 9planos, inormes, memorias, cassetes, disqetes, etc#># En cam%io, e-isten *randes seme+an(as cando nos reerimos al arrendamiento

de

ser3icios,

"a

qe

las

prestaciones

qe

normalmente corren a car*o del licenciante del /no0 o0 9asesoría,

asistencia

t!cnica,

ormaci&n

de

personal,

etc#>

comparten características propias de ese contrato# E-iste sin

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P(GINA )&

CONTRATO DE KNOW HOW em%ar*o na nota distinti3a es esencial el /no0 o0 n elemento asente del arrendamiento, cal es el dereco a la e-plotaci&n comercial de los conocimientos qe reci%e el licenciatario#

). Con e contrato de asistencia t3cnica Drante al*n tiempo se a intentado identifcar al /no0 o0 con la asistencia t!cnica, pero en la actalidad la doctrina distin*e claramente entre am%as institciones# Anqe es diícil defniría pes no a" en principio límite para las acti3idades qe peda comprender, la asistencia t!cnica pede ser conceptada como la asesoría %rindada al %enefciario, $ tanto en lo relati3o al proceso de a%ricaci&n o prestaci&n de ser3icios como a la instrcci&n de s personal#'97os! 8assa*er, op#cit#, p4*ina ;G=> 5odemos afrmar qe la asistencia t!cnica normalmente es n elemento del contrato de licencia /no0 o0, pero no es posi%le sostener qe, a la in3ersa, toda asistencia t!cnica implica na cesi&n de /no0 o0# a emos mencionado, al tratar so%re el concepto de este contrato, qe los conocimientos o%+eto de la cesi&n son secretos, " es esta característica la qe marca la nota distinti3a "a qe la asistencia t!cnica no spone transmisi&n al*na de conocimientos de tal natrale(a, sino m4s %ien la e+ecci&n de todos aqellos ser3icios complementarios qe permitan el desarrollo de la tecnolo*ía por parte del licenciatario# Es importante recalcar, empero, qe m" a mendo se encentran nidos los contratos de /no0 o0 " asistencia t!cnica "a qe, como se a dico, esta ltima sele ser necesaria para complementar los conocimientos transmitidos#

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P(GINA )$


VENTAAS Y DESVENTAAS DEL CONTRATO DE KNOW HOW 4ENTAAS: Entre las 3enta+as m4s saltantes qe presenta la contrataci&n por /no0 o0, podemos mencionar tres aportes a la contrataci&n moderna en particlar1 sin em%ar*o, es preciso detallar qe esta ne3a modalidad contractal, a3orece en primera instancia a aq!llos países carentes de acceso a las inno3aciones tecnol&*icas 1 de tal modo los países del tercer mndo " no indstriali(ados , tienen la acilidad de considerar la posi%ilidad de iniciar n ne3o marco de desarrollo %asado en la e-periencia , conocimiento " a%ilidad especiali(ada implementada por los dadores# Asimismo, es considera%le tener a s 3e( en menci&n qe toda inno3aci&n institcional en el marco del dereco, centa a s 3e( con ciertas alencias o des3enta+as propias, considerando qe la misma de%e ser sperada por la correcta re*laci&n le*islati3a de la contrataci&n %a+o an4lisis#

L7 C+567574=+ 6 *+ H 96=59 <7 567+>=>=+ 89 594+<@7, 9< 7449> 89 594+<@7 89 +7 7+967 > 6=87  94+=47 Es así qe n contrato de /no0 o0, permite la transmisi&n temporal de conocimientos especiali(ados %a+o n marco especial, en el e-tremo qe permite al %enefciario *o(ar de na posici&n preerencial en el mercado al in*resar en el marco de la competiti3idad empresarial con n conocimiento especiali(ado en la materia, secreto " con n 3alor econ&mico altamente

considera%le

qe

le

comercial#

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P(GINA ))

otor*a

dica

oportnidad


I+4699+57 9< 7<6 89 <7 969>7 87867 6J9 <> 4+4==9+5> >=69+ 767 =+4699+576 9< 745= 89 567 969>7 La Contrataci&n por Kno0 Ho0, permite a la empresa dadora

del

conocimiento

posicionar

no

s&lo

n

apartado

predominante " consolidado en el mercado, sino qe adem4s *o(ar4 de na ima*en mco m4s sofsticada " 3alora%le en el r%ro en el qe se desempe6a, %icando ss prodctos o ser3icios dentro de c4nones marcos de calidad " competiti3idad# De tal modo, la confdencialidad " todas aq!llas acti3idades " eser(os

tendientes

a

la

protecci&n

del

conocimiento

especiali(ado, otor*ar4n na coti(aci&n adicional al mismo, "a qe la e-clsi3idad e indi3idalidad de n prodcto o ser3icio es a nestros días n marco de competiti3idad empresarial smamente 3alori(ado por los consmidores#

E=>59 <7 Q9=;=<=878 9+ 9< 4+59+=8 89< 4+5675, 9> 894=6 >9 49<9;676 89 74968 7 <7> +949>=8789>  4+ 74968

89

<7>

7659>,

69=7

;>9674=+

89

<7

4+89+4=7<=878, >>57+4=7<=878 9 =+8==87<=878 89< K+ . Es necesario maniestar, qe la contrataci&n anali(ada es como %ien se a es%o(ado na contrataci&n de índole atípica, lo qe le permite de al*na manera tener en consideraci&n el principio de la atonomía de la li%ertad contractal con fnes de re*laci&n, limitada por las premisas tendientes al respeto del orden p%lico " las %enas costm%res " la no contra3enci&n de a-iomas ndamentales como el e+ercicio del a%so del dereco# )i %ien la e-i%ilidad contractal es &ptima, se considera, qe con la fnalidad de esta%lecer n adecado tratamiento " desarrollo de esta institci&n es pertinente s re*laci&n dentro de n marco

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P(GINA )/

CONTRATO DE KNOW HOW le*al dispositi3o, "a qe ello permitiría n adecado marco de desarrollo doctrinal " +risprdencial, tanto en el 4m%ito nacional como comnitario# )i %ien ante la alta de re*laci&n propia de esta institci&n, lo correcto es re*lar la misma a tra3!s de dispositi3os relacionados con la re*laci&n del marco o%li*acional " contractal en el marco normati3o nacional, ello no es sfciente ante la posi%ilidad de ttela de las partes contratantes, tanto en el marco ci3il, penal o de na adecada competencia en el mercado comnitario#

DES4ENTAAS: Al fnali(ar el contrato pede darse el caso qe el %enefciario no de3el3a todo el conocimiento transerido por el dador o qe se qede con copia de todo el conocimiento " qe se si*a %enefciando del mismo# Como se a maniestado drante el presente capítlo, es pertinente se6alar qe na de las cl4slas trascendentales son las patas " medidas de se*ridad tendientes " orientadas a la fnalidad de preser3ar la confdencialidad " 3alor comercial del /no0 o0# De este manera es 3ital, considerar qe na 3e( fnali(ado el contrato de /no0 o0, el dador del conocimiento especiali(ado a"a comnicado " esta%lecido de manera antelada n sistema orientado a la entre*a de calqier tipo de instrmento qe alda directa o indirectamente al conocimiento

especiali(ado

en

menci&n

entre*ado

con

la

contrataci&n por /no0 o0, de este modo se esta%lece como patas %4sicas de se*ridad  El esta%lecimiento de na cl4sla mínima e-presa en el contrato por la cal se especifqe e indi3idalice de manera detallada

en

qe

consiste

el

/no0

o0,

o%+eto

de

contrataci&n " los implementos, mecanismos, t!cnicas, o

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P(GINA )'

CONTRATO DE KNOW HOW capacitaci&n especiali(ada qe se reqiera para s de%ida 

e+ecci&n " cmplimiento de ss fnes# La necesidad de esta%lecer en cl4slas predeterminadas, el de%er de reser3a " o%li*atoriedad de la confdencialidad por parte de la empresa %enefciaria por n periodo de tiempo apro-imado, considerado de manera posterior a la clminaci&n del contrato#



Esta%lecimiento de cl4slas de no competencia por parte de la empresa %enefciaria posteriormente a la clminaci&n del contrato, ello con la fnalidad de e3itar actos de competencia desleal por parte de la empresa %enefciaria, del mismo modo, dica cl4sla, a s 3e(, es de aplicaci&n a los tra%a+adores " personal qe a"a tenido contacto con el conocimiento especiali(ado " los m!todos o t!cnicas qe aldan a s tili(aci&n de manera directa o indirecta o qe de al*n modo impliqen na reerencia indiciaria al mismo, a fn de ttelar la oportnidad comercial %rindada por el conocimiento especiali(ado mediante la contrataci&n#

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P(GINA )0


MODELO DE CONTRATO DE

LICENCIA DE KNOW HOW

Consiste por el presente docmento, el contrato de licencia d! Kno0 Ho0, qe cele%ran, de na parte, la empresa 2ndstria del pan )#A# con R.C

N

;<=?GI;;<,

domicilio

en

5rolo*#

Carlos

8ari4te*i,

identifcado con D#N#2# ;G?=<I inscritas o+as @I; del Re*istro 8ercantil de lima, de%idamente presentada por s )r 7os! Día( Ro+as, en adelante denominada EL L2CENC2ANTE1  de la otra parte, el )r, 7an L&pe( 5!re(, coN R#.C# ;G?<@I " domicilio en 5s+# Los An*eles , identifcado

con

D#N#2#

;G;G@

en

adelante

denominado

EL

L2CENC2ATAR2O1 en los t!rminos " condiciones si*ientes

PRIMERO: EL L2CENC2ATAR2O es propietario de na 4%rica de ela%oraci&n de ala+ores " alcacoas# 5or s parte, LA L2CENC2ANTE se dedica ace m4s de  a6os a la a%ricaci&n " 3enta de toda clase de prodctos de panadería, %i(cocos, *alletas " similares#

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P(GINA )1

CONTRATO DE KNOW HOW En el desarrollo de ss acti3idades# LA L2CENC2ANTE a desarrollado, na ormla destinada a na ela%oraci&n mas econ&mica " de ma"or calidad en la masa de ala+ores " *alletas, la misma qe el L2CNC2ATAR2O esta interesado en adqirir#

SEGUNDO: por el presente acto, LA L2CENC2ANTE cede a a3or de EL L2CENC2ATAR2O, el so de la ormla descrita en la cl4sla anterior ,la misma qe 3iene especifcada en la memoria descripti3a qe acompa6a como Ane-o 2 de este docmento #

TERCERO: LA L2CENC2ANTE o%li*a a comnicar a EL L2CENC2ATAR2O toda la inormaci&n complementaria necesaria para el me+or desarrollo de la ormla sministrada , " atales eectos se o%li*a a destinar a las instalaciones de L2CENC2ATAR2O, por n pla(o de seis meses a contar desde el ; de enero de ;<
qedando

li%erado

el

licenciante

de

calqier

responsa%ilidad por dicos conceptos#

CUARTO: por s parte EL L2CENC2ATAR2O se o%li*a a pa*ar a la L2CENC2ANTE, c&mo contraprestaci&n por el /no0 o0 cedido, la cantidad de )M ## 9 Uinientos mil ne3os soles> , a cancelarse en la si*iente orma J

)M @## 9Doscientos cincenta mil ne3os soles>, a la frma de este docment&#

J

)M @## 9Doscientos cincenta mil ne3os soles>,dentro de los ;= días contados a partir de la eca de este contrato , para

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CONTRATO DE KNOW HOW lo cal en este acto EL L2CENC2ATAR2O acepta la letra de cam%io N ;Ipor i*al importe#

Adicionalmente, EL L2CENC2ATAR2O pa*ara a LA L2CENC2ATE na re*alía calclada en n #B de precio de 3enta de los ala+ores " *alletas qe comerciali(a# Esta re*alía se ar4 eecti3a mediante pa*os trimestrales " so%re las 3entas %rtas, para lo cal EL L2CENC2ATAR2O, acilitara a LA L2CENC2ANTE toda la inormaci&n, li%ros, actras, etc, qe sean precisos para determinar el importa apa*ar#

Ueda entendido qe el pa*& de la re*alía, ser4 o%li*atorio a partir del se*ndo a6o de 3i*encia de este contrato, es decir, a partir del @= De 8a"o De @;G

UINTO: el presente contrato tendr4 na draci&n de die( a6os contados a partir de esta eca#

SETO: EL L2CENC2TAR2O se o%li*a a no ceder ni comnicar en ormal al*na a terceros la inormaci&n qe le es cedida por la L2CENC2ANTE# )e o%li*a, asimismo, a tomar toda clase de precaciones a eectos de qe al personal a s car*o *arde de%ida confdencialidad#

5or s parte, LA L2CENC2ANTE se compromete a no ceder contratos a con terceros, qe ten*an por o%+eto la tecnolo*ía qe por este acto se cede EL L2CENC2ATAR2O, qedando entendido qe este ser4 la e-clsi3a por todo el tiempo de draci&n del contrato#

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SEPTIMO: na 3e( fnali(ado el pla(o de draci&n pactado, las partes podr4n prorro*arlo de comn acerdo#

En caso contrario, " siempre qe concl"a el contrato sea cal ere la casa, EL L2CENC2ATAR2O se compromete a de3ol3er a la L2CENC2ANTE toda docmentaci&n reci%ida en este acto " la qe peda reci%ir en n 8ro en relaci&n con el /no0 o0 cedido, " a a%stenerse de continar empleando

en

s

prodcci&n

las

ormlas

"

procedimientos

desarrollados por LA L2CENC2ANTE#

OCTAVO: en caso de ddas so%re la interpretaci&n de o e+ecci&n de este contrato, las parte se someten a ar%itra+e de dereco a conorme a la decisi&n de tres 4r%itros, qe ser4n desi*nados no por casa na de las partes " el tercero de comn acerdo por los dos 4r%itros restantes#

RECOMENDACIONES & Las partes de%er4n e-presar con toda claridad s 3olntad en todos los aspectos del contrato, eldiendo am%i*Xedades para e3itar posterior interpretaci&n de lo pactado#

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$ La %sqeda de n eqili%rio entre las contraprestaciones de los qe inter3en*an en el contrato# ) Descri%ir el o%+eto del contrato lo m4s ampliamente posi%le por medio de ane-os incorporados al mismo qe incl"an la descripci&n detallada " acompa6ada de planos, memoria, entre otros, respecto a la tecnolo*ía o%+eto de la transmisi&n / En los spestos de contratos de /no0 o0 mi-tos, es decir, cando +nto con la transmisi&n de la t!cnica secreta se transmita al*n dereco de la propiedad indstrial, ser4 necesaria s inscripci&n en el 2nstitto Nacional de Deensa de la Competencia " 5rotecci&n de la 5ropiedad 2ntelectal 92NDECO52>#

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BIBLIOGRAF"A Tesis de Contrato de Kno0 Ho0 J .rsla 8aría Corcera :arcena  El contrato de licencia de Kno0 Ho0J 7os! 8assa*er  E-!*esis , Tomo 2 9 Lima ;<<>J Arias1 )cerei%er 5e(et, 8a

INDICE INTROD!CCION5555555555555555555555555555555555555555555555555555555% Dedicatoria:55555555555555555555555555555555555555555555555555555555555& ANTECEDENTES5555555555555555555555555555555555555555555555555555555) CONTRATO DE "NO# $O#5555555555555555555555555555555555555555556 ETIMOLOG"A0 DEFINICIÓN0 O567> 89+=4=+9>:2

CONTRATO DE "NO# $O#: CONTRATO EM+RESARIAL5555555555557 DERECHO EMPRESARIAL

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