CONCURSOSYQUIEBRAS_Lectura 3

Módulo 3 El proceso de quiebra y las acciones de recomposición patrimonial

6. Quiebra 6.1. Concepto La quiebra es el procedimiento de ejecución colectiva de los bienes del deudor insolvente, para satisfacer con su producido los créditos de sus acreedores. A través de este procedimiento, se busca la rápida liquidación de los bienes de propiedad del fallido y su rápido recupero en el circuito económico, mediante la distribución de lo producido entre la totalidad de acreedores.

6.1.1. Clases A la quiebra se llega por: vía indirecta, cuando fracasa el concurso preventivo en las diversas hipótesis que prevé el artículo 77, inciso 1 1, de la ley de Concursos y Quiebras y vía directa. Ahora bien, cuando es pedida por el propio deudor, se denomina quiebra directa voluntaria, y cuando es pedida por algún acreedor, se la llama quiebra directa necesaria. 

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6.1.2. Quiebra indirecta o consecuencial La quiebra indirecta es la que se declara como consecuencia del fracaso del concurso preventivo. Algunos autores también la denominan consecuencial, sin embargo, tal denominación se reservaba en el régimen anterior, para aquellos casos en los que se llegaba a un acuerdo resolutorio, esto es, era un modo de conclusión particular de la quiebra, en el cual se homologaba el acuerdo al que llegaban deudor y acreedores. Si luego de la homologación el deudor incumplía el acuerdo, se declaraba la quiebra consecuencial del deudor. Por ello, es preferible hacer referencia a la quiebra indirecta En el artículo772 se mencionan algunos de los casos de quiebra indirecta, pero no son los únicos. Entre ellos, se pueden mencionar: a) Cuando el concursado no hace pública su propuesta3. b) Cuando el deudor no consigue las conformidades de los acreedores4. .

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Artículo 77. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 2 Artículo 77. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 3 Artículo 43. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 4 Artículo 46. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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c) Cuando los acreedores privilegiados no se suman a las conformidades y el deudor ha sujetado el acuerdo a este resultado 5. d) Cuando pese a haber acuerdo, algún acreedor lo impugna en función de las causales del artículo 50 de la Ley de Concursos y Quiebras 6 y consigue acreditar su existencia, por lo que el juez decreta la quiebra. e) Cuando en el salvataje de la empresa no se inscribiera ningún interesado7. f) Cuando no se hubieran obtenido las conformidades por el tercero o el deudor, en el período de concurrencia8. g) Cuando el tercero inicia las negociaciones con los socios, a los fines de la adquisición de las participaciones sociales, por un valor inferior al determinado por el juez y no las consigue 9. h) Cuando se estimare alguna causal de impugnación del acuerdo. i) Frente a la no homologación del acuerdo por encontrarlo abusivo o en fraude a la ley 10. j) Por el no pago de los honorarios a la sindicatura11. k) Por nulidad del acuerdo 12. l) Por incumplimiento del acuerdo 13. En algunos casos, como por ejemplo A y B, la quiebra debe ser declarada de oficio por el juez, sin necesidad de ningún acto de impulso. En otros casos, la legitimación la tendrán los acreedores comprendidos en el acuerdo, incluso en el caso de incumplimiento, los controladores, o bien, el síndico (artículo54 de la Ley de Concursos y Quiebras 14).

6.1.3. A pedido del deudor

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Artículo 47. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 6 Artículo 50. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 7 Artículo 48, inciso 2. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 8 Artículo 48, inciso 6. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 9 Artículo 48, inciso 7, c, ii. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 10 Artículo 52. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 11 Artículo 54. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 12 Artículo51. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 13 Artículo 63. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 14 Artículo 54. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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El artículo86 de la Ley de Concursos y Quiebras 15regula el pedido de quiebra por el propio deudor. Así, impone el cumplimiento de algunos de los incisos del artículo1116, sin que su omisión cause consecuencia alguna, esto es, lo mismo se declarará la quiebra. Respecto de los recaudos formales, cabe destacar que la confesión de la insolvencia configura el presupuesto objetivo de apertura del proceso y en orden al presupuesto subjetivo, si se trata de una persona humana o física, el deudor debe acreditar su legitimación sustancial individualizando sus datos personales, nombre, apellido, actividad que desarrolla y lugar de la administración o domicilio, en su caso. En el caso de personas jurídicas colectivas, el presentante tiene que cumplimentar los recaudos del artículo 6 de la Ley de Concursos y Quiebras 17, y si se trata de apoderado facultativo, regirá lo previsto en el artículo 9 18de la misma ley. Asimismo, el artículo 8619 prevé que el deudor tiene el deber de colaborar y puntualiza que debe poner los bienes a disposición del juzgado para que los funcionarios puedan tomar posesión de los mismos. Finalmente, el deudor no puede desistir de su pedido de quiebra, salvo que demuestre que ha desaparecido su estado de cesación de pagos, antes de la publicación de edictos. Es decir, que esto supone una especie de retractación de su confesión judicial de insolvencia, esto es, que ha desaparecido su estado de cesación de pagos 20. Finalmente, decimos que la sentencia de quiebra en este caso, como en el caso de quiebra pedida por acreedor o en los de quiebra indirecta, contiene los mismos requisitos que luego veremos (artículo 88 y siguientes21).

6.1.4. A pedido de acreedor 15

Artículo 86. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 16 Artículo 11. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 17 Artículo6. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 18 Artículo 9. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 19Artículo 86. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 20 Artículo 87. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 21 Artículo 88. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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El texto del artículo 80 de la Ley de Concursos y Quiebras define la legitimación activa para pedir la quiebra y establece que puede hacerlo “todo acreedor cuyo crédito sea exigible, cualquiera sea su naturaleza y privilegio” 22. Es decir que está legitimado todo tipo de acreedor, sea que se trate de un acreedor de obligación de dar, dineraria, de hacer o de otras cosas, ya sea de carácter civil o comercial. También puede pedir la quiebra el acreedor privilegiado, aunque su legitimación está más limitada, pues debe demostrar que el asiento del privilegio es insuficiente para cubrir su deuda, saldo que se convierte en quirografario (ver también el artículo57de la Ley de Concursos y Quiebras), salvo que se trate de créditos laborales, en donde no tienen que demostrar que el asiento del privilegio es insuficiente, pues el hecho de que todos los trabajadores compartan el mismo asiento del privilegio priv ilegio hace presumir su posible insuficiencia. En orden a cómo debe ser el crédito, la ley concursal establece que debe ser exigible. La doctrina debate en orden a si debe ser líquido o no. Por nuestra parte, la liquidez no es necesaria, pues no es un requisito que surja del texto de la ley. En otro orden, decimos que se encuentran excluidos para peticionar la quiebra, el cónyuge, los ascendientes o descendientes del deudor y los cesionarios de sus créditos23.El fundamento de esta exclusión es proteger los lazos familiares, y con respecto a los cesionarios, es a los fines de evitar la burla de esta prohibición.

6.1.5. Requisitos para su declaración. Trámite Tres recaudos le impone el artículo 83 de la Ley de Concursos y Quiebras 24 al acreedor que pretende solicitar la quiebra de su deudor: i) Probar sumariamente su crédito (y que es exigible). ii) Acreditar algún hecho revelador del estado de cesación de pagos del deudor: el acreedor no debe demostrar la cesión de pagos del deudor, pues este es un hecho imposible de probar, sino que debe probar los hechos que exterioricen que el deudor se encuentra imposibilitado de cumplir regularmente con sus obligaciones. En la mayoría de los casos, la cesación de pagos se demuestra con el incumplimiento moroso del deudor. iii) Demostrar que el deudor es un sujeto concursable.

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Artículo 80. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación

Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 23 Artículo 81. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 24 Artículo 83. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina.. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Argentina

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Ante el incumplimiento de cualquiera de estos requisitos, el juez está habilitado para rechazar in limine la solicitud de quiebra. La sentencia que resuelve en este sentido es apelable, así lo ha decidió la doctrina y la jurisprudencia. Ahora bien, luego de que se han analizados estos tres requisitos, el procedimiento continúa de la siguiente manera: a) medidas sumarias: el juez puede disponer el libramiento de medidas sumarias, a los fines de determinar la inscripción de la sociedad y la existencia de socios ilimitadamente responsables. b) citación al deudor: si bien no importa un traslado de la demanda, se deben respetar todas las garantías. La citación del deudor se hace al domicilio, siguiendo las reglas de competencia del artículo 3 de la Ley de Concursos y Quiebras25 respecto de los puntos de conexión que esta prevé de manera alternativa. El emplazamiento se efectúa para que, en cinco días, el deudor invoque y pruebe cuanto estime conveniente. Debe ser notificado mediante cédula de notificación. Las defensas del deudor. Inexistencia de juicio de antequiebra

Este es una de los temas más espinosos y controvertidos dentro de nuestra disciplina. En el procedimiento de quiebra pedida por acreedor, no existe juicio de antequiebra. Las características del pedido no admiten la generación de controversias que excedan el marco de la solicitud, por ejemplo, a través de un amplio período probatorio respecto de la legitimidad del crédito invocado, o pedir la quiebra con un documento que requiere el previo reconocimiento del deudor. Las defensas admisibles por el deudor son: a) El depósito de la suma de dinero, conforme el crédito que se invoca en el pedido, ya sea en pago directo o a embargo para discutir, en el juicio individual, ciertas particularidades26 o bien, a través del recurso de reposición previsto en los artículos 94 y siguientesde la Ley de Concursos y Quiebras 27. Es la más poderosa herramienta con la que cuenta el deudor para desvirtuar el pedido de quiebra. b) Incompetencia: la debe invocar y acreditar en forma sumaria. c) Recusación: no se admite la recusación sin causa.

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Artículo 3. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 26

Artículo 96. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 27 Artículo 94. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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d) Denunciar que la deuda es de causa anterior a un concurso preventivo tramitado previamente. e) Respecto de la deuda, se puede alegar pago, prescripción, compensación, etcétera, o que el crédito aún no es exigible por depender de plazo o condición. De las defensas opuestas, se corre vista al acreedor peticionario de la quiebra. Eventualmente, en este procedimiento, el acreedor puede solicitar la traba de algunas medidas que protejan el patrimonio del deudor, cuando se demuestre peligro en la demora. Puede ser una inhibición general de bienes, intervención controlada de sus negocios u otra adecuada a los fines perseguidos. Luego de que el acreedor conteste la vista, se dictará resolución. El juez puede rechazar el pedido de quiebra o bien puede acogerlo y declarar la quiebra del deudor28. Sobre el desistimientodel pedido de quiebra, el artículo 87de la Ley de Concursos y Quiebras29 establece que el pedido de quiebra puede ser desistido en tanto no se haya producido la citación del deudor.

6.1.6. Sentencia de quiebra. Contenido El artículo 88 de la Ley de Concursos y Quiebras 30establece el contenido mínimo que debe tener la sentencia que declara la quiebra. Dictada la sentencia de quiebra, debe publicarse la sentencia, la que está a cargo del secretario del juzgado de concursos, quien debe publicar dentro de las 24 horas, un edicto en el diario de publicaciones oficiales con el detalle que imponen los incisos 1, 3, 4, 5 y 7 del artículo 88 de la Ley de Concursos y Quiebras31, y en su caso, nombre y domicilio del síndico. La publicación se realiza sin previo pago, pero adquiere el carácter de gasto del concurso. También se puede disponer la publicación en otra jurisdicción y si existen fondos, el juez puede ordenar publicaciones ampliatorias en diarios de circulación masiva. Todo ello de conformidad a lo previsto en el artículo 89 de la Ley de Concursos y Quiebras 32.

6.1.7. Recursos 28

Artículo 84. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 29 Artículo 87. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 30Artículo 88. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 31 Artículo 88. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 32 Artículo 89. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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Lo primero que cabe puntualizar es que la Ley de Concursos y Quiebra ha regulado un sistema recursivo específico para el caso de sentencia declarativa de quiebra, por lo que no se admiten otros recursos. Así, la sentencia que declara la quiebra del deudor como consecuencia del pedido de acreedor solo admite los recursos previstos en la ley concursal: reposición33, levantamiento sin trámite 34 e incompetencia35. Quiebra propia: solo se puede convertir, no puede interponer recurso de reposición. Casos de quiebra indirecta: en el caso de incumplimiento, el artículo63 prevé la apelación. En los otros casos de quiebra indirecta, en principio, regiría el artículo273, inciso 536(inapelabilidad), sin embargo, la jurisprudencia se ha ido encaminando a favor de la concesión del recurso de apelación. El recurso de reposición

Es el recurso de origen concursal que posibilita la reconsideración, por parte del juez concursal, de la sentencia de quiebra dictada con motivo del pedido de quiebra de un acreedor. Este recurso específico de la ley concursal está regulado en los arts. 94 y 95 de la Ley de Concursos y Quiebras 37. Así, de conformidad a los artículos mencionados, están legitimados para interponer el recurso, el fallido y el socio con responsabilidad ilimitada. Debe incoarse en el plazo de cinco días desde la última publicación de edictos, salvo que existiera conocimiento anterior (v. gr.: acto de clausura o incautación de los bienes). En orden a las causales por las que se puede interponer esta vía impugnativa, el art. 95 LCQ prevé “El recurso sólo pueden fundarse en la inexistencia de los presupuestos sustanciales para la formación del concurso”. 38 Es decir, que

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Artículo 94. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 34 Artículo 96. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 35 Artículo 100. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 36 Artículo 273. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 37 Artículos 94 y 95. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 38 Artículo 95. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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podría discutirse la concursabilidad del deudor, la exigibilidad del crédito, que el deudor no se encuentra en cesación de pagos. En relación al trámite, se interpone por escrito y tramita conforme lo dispuesto por el artículo 280 y siguientes de la Ley de Concursos y Quiebras 39. Son partes, el fallido, el síndico y el acreedor peticionario. El juez dictará resolución en el término de diez días desde que el incidente se encuentra en estado de resolver. La resolución es apelable, ya sea que se admita o rechace. El recurso de reposición no suspende los efectos de la quiebra, salvo en lo relativo a la liquidación patrimonial40. Levantamiento sin trámite

Por su parte, el artículo 96 de la Ley de Concursos y Quiebras 41 regula este recurso, el cual es una especie de reposición que no tramita por vía incidental, sino en el mismo expediente principal, pues se ha depositado en pago o a embargo la suma reclamada por el acreedor en su pedido, más los gastos que se han generado en el proceso universal y accesorios propios del crédito (por ejemplo: intereses). El depósito a embargo se realiza a los fines de que el acreedor inicie la correspondiente acción individual y en esa vía, se podrá discutir todas las cuestiones relacionadas con el crédito. El deudor, debe proceder de la misma manera respecto de todos los créditos que han sido invocados en diferentes pedidos de quiebra, salvo que demuestre que, prima facie, algunos de los créditos reclamados eran ilegítimos. Plazo: dentro de los 5 días de conocer la quiebra o desde la última publicación

edictal. la resolución que deniegue la revocación inmediata es apelable únicamente por el deudor, al solo efecto devolutivo y se debe resolver por la alzada sin sustanciación ”42. Sin embargo, la doctrina entiende si lo que se Recursos:

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Artículo 280. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 40Artículo 203. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 41 Artículo 96. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 42 Artículo 96. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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discute es la extensión del depósito efectuado por el deudor, parece innegable la necesidad de otorgar legitimación a los acreedores para apelar. Efectos comunes de la reposición y del levantamiento sin trámite:

a) La interposición no tiene efectos suspensivos, y por ende, subsisten los efectos personales y patrimoniales. b) Las enajenaciones hechas al amparo del artículo184 43 quedan firmes. c) La revocación hace cesar los efectos de la quiebra, pero todo lo incautado se le restituye al deudor. d) Los contratos resueltos por la quiebra no renacen de sus efectos. e) Los bienes ingresados en virtud de los artículos 118 y 119 de la Ley de Concursos y Quiebras44 se devuelven. f) Revocada la sentencia de quiebra, quien la peticionó con dolo o culpa grave es responsable por los daños y perjuicios 45. La acción tramita ante el juez del concurso. Incompetencia

El artículo100de la Ley de Concursos y Quiebras 46 establece la posibilidad de controvertir la intervención del juez actuante a través de este planteo. En realidad, al no buscarse el levantamiento de la situación falencial y solo un desplazamiento de la competencia, muchos autores no lo tratan como un verdadero recurso. Legitimados: deudor y cualquier acreedor, siempre que no haya pedido la

quiebra. Plazos y quiebras a las que se aplica: dentro de los cinco días de conocida la

sentencia y tramita por incidente47. Efectos: en ningún caso cesan los efectos personales y patrimoniales de la

quiebra. Si se admite la declaración de incompetencia, pasa el expediente al juzgado correspondiente, siendo válidas las actuaciones cumplidas hasta entonces.

6.1.8. Efectos patrimoniales y personales 43

Artículo 184. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 44 Artículos 118 y 119. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 45 Artículo 99. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 46 Artículo 100. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 47 Artículo 280 y siguientes. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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De acuerdo al artículo 106 de la Ley de Concursos y Quiebras 48, la sentencia de quiebra tiene ejecutoriedad inmediata desde su dictada, es decir que los efectos se disparan desde el dictado de la sentencia, sin que sea necesario que se notifique o se publiquen edictos, ni que se encuentre firme. El dictado de la sentencia de quiebra produce una serie de efectos patrimoniales y personales en la persona del fallido, los que se verán a continuación. Un efecto que produce la sentencia de quiebra y que es de fundamental importancia es el fuero de atracción. Los artículos 13249 y 13350de la Ley de Concursos y Quiebras regulan el fuero de atracción y el primer precepto prevé las mismas excepciones que establece el artículo 21 de la ley 51 para el concurso preventivo, a excepción de las garantías reales que tienen un sistema de ejecución especial dentro de la quiebra y es a través del concurso especial previsto en los artículos 126 y 209 de la Ley de Concursos y Quiebras 52. Es decir que salvo las ejecuciones de garantías reales que quedan atraídas al proceso de quiebra, el resto de las excepciones previstas en el artículo 21 se aplican a la quiebra.

6.1.9. Inhabilitación En nuestro actual sistema, la inhabilitación consiste en la limitación en el ejercicio de ciertos derechos; así: i) El fallido no podrá ejercer el comercio. Para el ejercicio de profesión u oficio, se debe tener en cuenta que el artículo 104 dispone que “el fallido conserva la facultad de desempeñarse en tareas artesanales, profesionales o en relación de dependencia”53, pero se considera la normativa de cada profesión (v. gr.: los fallidos no pueden actuar como escribanos). ii) Tampoco podrá ser administrador, gerente, síndico, liquidador o fundador de sociedades, asociaciones, mutuales o fundaciones; ni integrante de sociedades o ser factor o apoderado54.

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Artículo 106. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 49 Artículo 132. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 50 Artículo 133. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 51 Artículo 21. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 52 Artículos 126 y 209. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 53 Artículo 104. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 54 Artículo 238. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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La inhabilitación se produce desde la sentencia de quiebra y alcanza a los fallidos, personas físicas y a los administradores de la sociedad, y en este último caso, además de los actuales, afecta también a los que lo fueron a la época de la cesación de pagos, sin importar el límite del artículo 116 de la Ley de Concursos y Quiebras55. Duración: es de un año desde la fecha de la sentencia de quiebra, salvo que:

a) sea reducida o dejada sin efecto, a pedido de parte y previa vista a la sindicatura, cuando prima facie no estuviera el fallido incurso en un delito penal; b) sea mayor al plazo de un año, si el inhabilitado es sometido a proceso penal, supuesto en el cual, la inhabilitación dura hasta el dictado de la resolución de sobreseimiento, y “si mediare condena, dura hasta el cumplimiento de la accesoria de inhabilitación ”56. Respecto del fallido persona física y de los administradores, cesa automáticamente al año de declarada la quiebra. Sin embargo, esta rehabilitación, requiere declaración judicial. Ahora bien, para las personas jurídicas, según el artículo 237 57, la inhabilitación es definitiva, salvo conversión o conclusión de la quiebra no liquidativa, pues este revivir sólo se puede dar frente al avenimiento o pago total.

6.1.10. Interdicción de salida al exterior Con la finalidad de asegurar el deber de cooperación del fallido y de los representantes legales al tiempo de la declaración de la quiebra, se dispone que: Hasta la presentación del informe general, el fallido y sus administradores no pueden ausentarse del país sin autorización judicial concedida en cada caso, la que deberá ser otorgada cuando su presencia no sea requerida a los efectos del Artículo 102, o en caso de necesidad y urgencia evidentes. Esa autorización no impide la prosecución del juicio y subsisten los efectos del domicilio procesal. Por resolución fundada el juez puede extender la interdicción de salida del país respecto de personas determinadas, por un plazo que no puede exceder de SEIS (6) meses contados a partir de la fecha fijada para la presentación del informe. La resolución

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es apelable en efecto devolutivo por las personas a quienes afecte.58

No comprende a los administradores que cesaron en sus funciones, a los suplentes y a los síndicos societarios.

6.1.11. Inhibición general de bienes Ya hemos visto, en el concurso preventivo, cómo funciona esta medida que también se ordena con la sentencia de quiebra. Remitimos a lo expuesto en el punto 2.1.4.

6.1.12. Régimen de administración y disposición de los bienes El desapoderamiento implica que todos los bienes dejarán de ser administrados por el fallido, quien además pierde la posibilidad de disponerlo. Todos los actos que realice sobre aquéllos, serán ineficaces de pleno derecho (pues la remisión que se efectúa desde el artículo109 59 al 11960 es errónea, se entiende que la remisión es al artículo11861: actos ineficaces de pleno derecho). Como dijimos, el fallido conserva la facultad de desempeñar tareas artesanales, profesionales o en relación de dependencia, etcétera. Por ello, puede suceder que contraiga nuevas deudas mientras todavía no está rehabilitado y ellas pueden dar lugar a un nuevo concurso que recaerá sobre el remanente de la primera quiebra y sobre los bienes que adquiera luego de la rehabilitación. Otro efecto, vinculado a la administración, es que al fallido se le intercepta la correspondencia, a fin de ubicar bienes del fallido. Las comunicaciones se entregan al síndico, quien las abrirá en presencia del fallido o del juez, y las que fueren personal, serán devueltas al interesado62.

6.1.13. Desapoderamiento 58


Artículo 109. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 60 Artículo 119. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 61 Artículo 118. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 62 Artículo 114. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación

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ARTÍCULO 107.‐ Concepto y extensión . El fallido queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes existentes a la fecha de la declaración de la quiebra y de los que adquiriera hasta su rehabilitación. El desapoderamiento impide que ejercite los derechos de disposición y administración. 63

Es el efecto más fuerte que se produce con motivo de la quiebra, a los fines de enajenar la totalidad de bienes del fallido y distribuirlo entre los acreedores. La materialización del desapoderamiento se produce a través de la incautación de los bienes del fallido y la privación de la legitimación del fallido para administrar y disponer de los bienes. En la actualidad, se explica que el desapoderamiento: i) no importa transmisión de propiedad alguna; ii) no se transmite posesión, sino corpus posesorio; iii) el síndico administra y participa en la enajenación. Comienza: con la sentencia de quiebra, de ahí la ineficacia de los actos

otorgados desde esa fecha por el fallido. Comprende: todos los bienes que son propiedad del fallido al momento de la

declaración de quiebra y los que ingresen durante la inhabilitación. Los que adquiera luego de la rehabilitación no caen bajo el efecto del desapoderamiento.

6.1.14. Bienes excluidos El artículo 108 de la Ley de Concursos y Quiebras 64 establece una enumeración no taxativa de los bienes inembargables. Ahora bien, algunas disposiciones del Código Civil y Comercial modifican el régimen concursal en lo relativo a los bienes excluidos del desapoderamiento en la quiebra de la persona humana. Por ejemplo, el usufructo de los bienes de los hijos menores (artículo 108, inciso 3) ya no existe en el Código único, que solo establece la administración de esos bienes a cargo de los padres 65.

63

Artículo 107. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 64 Artículo 108. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 65 Artículo 685. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi.

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Hoy los bienes excluidos del desapoderamiento son: los derechos no patrimoniales, los bienes inembargables (artículo 108, inciso 2, de la Ley de Concursos y Quiebras), los bienes excluidos de la garantía de los acreedores 66; muchos de los enunciados en la norma civil coinciden con lo establecido en el inciso 6 del artículo 108 de la Ley de Concursos y Quiebras. Por otro lado, en orden a la protección de la vivienda, el Código Civil y Comercial establece un nuevo régimen de protección de un inmueble destinado a vivienda, por su totalidad o hasta una parte de su valor, mediante su afectación e inscripción registral 67. De tal modo, se establece que la afectación debe inscribirse en el registro de la propiedad de inmueble y el principal efecto es que la vivienda afectada no es susceptible de ejecución por deudas posteriores a la inscripción, salvo las excepciones mencionadas en el artículo 249 del Código Civil y Comercial68.

6.1.15. Legitimación del fallido y de la sindicatura Respecto de los bienes que se encuentran afectados por el desapoderamiento, el artículo110 de la Ley de Concursos y Quiebras prevé, como regla general, que “el fallido pierde la legitimación procesal en todo litigio referido a los bienes desapoderados, debiendo actuar en ellos el síndico ”69. Es una consecuencia necesaria o refleja, pues la pérdida de la legitimación sustancial sobre los bienes desapoderados (pérdida de administración y disposición de los bienes) debe ir acompañada de la pérdida de legitimación procesal sobre los mismos bienes. El fallido sí puede actuar en las medidas conservatorias judiciales, hasta tanto el síndico se apersone y realice las gestiones extrajudiciales 70. Ahora bien, el fallido participa en los procesos de verificación de créditos, formula observaciones, es parte en las verificaciones tardías y en los incidentes de revisión. Además puede: 1) cuestionar la fecha de cesación de pagos; 2) recurrir la sentencia del artículo 118 de la Ley de Concursos y Quiebras 71; 3) ser parte en todas las acciones de declaración de ineficacia; 4) participar en el 66

Artículo 744. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi. 67 Artículo 244 y siguientes. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi. 68 Artículo 249. . Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi. 69Artículo 110. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 70 Artículo 110. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 71 Artículo 118. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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trámite de restitución de bienes; 5) participar respecto de la decisión de los bienes invendibles; 6) observar el informe final, 7) requerir la conclusión de la quiebra. En orden a herencias, legados y donaciones, el artículo111 de la Ley de Concursos y Quiebras dispone que: El fallido puede aceptar o repudiar herencia o legados. En caso de aceptación, los acreedores del causante solo pueden proceder sobre los bienes desapoderados, después de pagados los del fallido y los gastos del concurso. La repudiación solo produce sus efectos en lo que exceda del interés de los acreedores y los gastos íntegros del concurso. En todos los casos actúa el síndico en los trámites del sucesorio en que esté comprometido el interés del concurso. 72

La norma prevé que la masa del sucesorio y la masa del patrimonio del heredero fallido no se confundan. Así, los acreedores del fallidoy los gastos del concurso solo pueden aspirar a ver incrementado el caudal a repartir luego de que se paguen todos los gastos del sucesorio.Por su parte, los acreedores del causante tampoco pueden pretender derechos sobre los bienes desapoderados, ya que primero deben cobrar los acreedores del fallido y recién en caso de haber remanente, podrán concurrir los derechos del causante.

6.1.16. Contratos y relaciones jurídicas preexistentes Un artículo de fundamental importancia para esta parte de la ley, lo constituye el artículo142: “La quiebra no da derecho a los terceros al resarcimiento de daños por aplicación de esta ley” 73. Luego, los artículos 143 y 144 de la Ley de Concursos y Quiebras 74 nos dan las pautas respecto a los contratos a los cuales se les aplican los efectos de esta sección: 1) si las prestaciones previstas en un contrato están cumplidas íntegramente por el fallido al tiempo de la sentencia de quiebra, el tercero debe cumplir con la suya; 2) si la prestación que está pendiente es la del fallido, el tercero deberá verificar su crédito en la quiebra;

72

Artículo 111. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 73 Artículo 142. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 74 Artículos 143 y 144. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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3) si existen prestaciones recíprocamente pendientes, el contratante no fallido tiene derecho a resolver el contrato, sometido a las siguientes reglas: a. Luego de los 20 días de publicación de los edictos, el tercero debe presentarse haciendo saber la existencia del contrato y su intención de resolverlo o continuarlo. Otros interesados pueden hacer conocer el contrato y su opinión sobre su continuación o no. b. El síndico, al presentar un informe sobre la continuación empresaria, debe enunciar estos contratos y su opinión. c. Si hay continuación de la explotación, el juez decide sobre estos contratos. d. Si no medió continuación de la explotación, el contrato se suspende en sus efectos. e. Pasados 60 días desde la publicación de los edictos sin que exista pronunciamiento, el tercero puede solicitar definición sobre el tema. Si transcurren 10 días y no se le comunica de manera fehaciente su continuación, el tercero puede resolver el convenio. f. Si existe premura o urgencia, el juez puede pronunciarse sobre la continuación o resolución antes de las oportunidades fijadas, previa vista al síndico y al tercero contratante. g. La decisión de continuación puede disponer la constitución de garantías frente a la insuficiencia de la preferencia del artículo240 de la Ley de Concursos y Quiebras y se prevé que es apelable únicamente por el tercero, cuando se hubiere opuesto a la continuación. Este esquema general se aplica a los contratos bilaterales; más allá que deban confrontarse los dispositivos legales respecto de la existencia de alguna disposición particular para determinado contrato. En definitiva, si hay continuación de la explotación de la empresa, el contrato, en principio, continúa produciendo sus efectos. Pero si no se da la mentada continuidad, el contrato se suspende en sus efectos hasta que se decida, de manera definitiva, por su continuación o resolución. El artículo145de la Ley de Concursos y Quiebras 75 tiene una importancia superlativa en esta sección, pues declara inoperantes las cláusulas resolutorias, contractuales o legales. Boleto de compraventa

El artículo 146, segunda parte, de la Ley de Concursos y Quiebras 76 prevé en qué supuestos el boleto de compraventa de inmuebles, otorgado a favor de adquirentes de buena fe, es oponible al concurso o la quiebra. 75

Artículo 145. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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Así, establece que los requisitos son: a) la existencia del boleto de compraventa, b) el pago de al menos el 25 % del precio total convenido, c) buena fe del adquirente, en el sentido de que si el boleto fue otorgado en período de sospecha, el comprador no debe haber conocido el estado de cesación de pagos, d) el cumplimiento por parte del comprador en el tiempo acordado; si fuere a plazo la prestación, debe constituirse hipoteca sobre el bien, en garantía del saldo. Si el adquirente por boleto de compraventa cumple con todos los requisitos antes mencionados, podrá perseguir el reconocimiento de su crédito u obligación de escriturar, de conformidad al procedimiento previsto para la verificación de crédito. De manera concordante, el artículo 1171 del Código único prevé que “los boletos de compraventa de inmuebles de fecha cierta otorgados a favor de adquirentes de buena fe son oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiera abonado como mínimo el veinticinco por ciento del precio ”77. Como se advierte, además de los recaudos ya vistos, el boleto de compraventa requiere fecha cierta. Otras reglas particulares para contratos

En los contratos con prestación personal de fallido, de ejecución continuada, el artículo 147 de la Ley de Concursos y Quiebras prevé: Los contratos en los cuales la prestación pendiente del fallido fuere personal e irreemplazable por cualquiera que puedan ofrecer los síndicos en su lugar, así como aquellos de ejecución continuada y los normativos, quedan resueltos por la quiebra. Los contratos de mandato, cuenta corriente, agencia y concesión o distribución, quedan comprendidos en esta disposición. 78

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Artículo 1171. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires. Editorial Hammurabi. 78 Artículo 147. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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De tal modo, la norma es concordante con las disposiciones de los artículos 38079, 144180, 140481, 149482 y 150983 del Código Civil y Comercial de la Nación. Otras relaciones jurídicas: derecho de receso 84, aportes y concurso de socios 85,

contra a término86, seguros87, locación de inmuebles88, renta vitalicia89. Cuando el artículo 158 de la Ley de Concursos y Quiebras refiere al artículo 2087 del Código Civil debe entenderse que es el actual artículo 1604 del Código Civil y Comercial90. Por su parte, el artículo 156 de la Ley de Concursos y Quiebras prevé en orden a los alimentos que “sólo corresponde reclamar en el concurso el crédito por alimentos adeudados por el fallido antes de la sentencia de quiebra ”91. Esta norma debe estudiarse en consonancia con lo dispuesto en los artículos 537 y 538 del Código Civil y Comercial de la Nación 92, en cuanto regulan en qué casos los parientes que se deben alimentos. En orden a la compensación de créditos, la ley concursal prevé que solo es válida aquella que se produce antes de la declaración de quiebra 93. 79Artículo

380, inciso c. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi. 80Artículo 1441, inciso a. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Editorial Hammurabi. 81 Artículo 1404, inciso b. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Editorial Hammurabi. 82 Artículo 1494, inciso c. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Editorial Hammurabi. 83 Artículo 1509. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Editorial Hammurabi. 84 Artículo 149. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 85 Artículo 150. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 86 Artículo 153. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 87 Artículo 154. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 88 Artículo 157. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 89 Artículo 158. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 90 Artículo 1604. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Editorial Hammurabi. 91Artículo 156. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 92 Artículos 537 y 538. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Editorial Hammurabi. 93 Artículo 130. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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Este modo de extinción de las obligaciones está regulado a partir del artículo 921 y siguientes del Código Civil y Comercial de la Nación 94. Casos no contemplados: reglas. En las relaciones patrimoniales no contempladas expresamente, el juez debe decidir aplicando las normas de las que sean análogas, atendiendo a la debida protección del crédito, la integridad del patrimonio del deudor y de su empresa, el estado de concurso y el interés general. 95 Así, podemos citar las normas de los artículos 1614 y 1630 del Código Civil y Comercial96, en materia de cesión de derechos, el artículo 1237 del Código único97, en materia de leasing , entre otros supuestos.

6.1.17. Régimen de incautación y conservación de los bienes Este tema está tratado en nuestra ley en los artículos que van desde el 177 al 188. La incautación es el modo de efectivizar el desapoderamiento y se concreta inmediatamente después del dictado la sentencia de quiebra. Es decir, supone la privación del deudor del corpus posesorio de los bienes. ¿Quién lo practica? El oficial de justicia concreta la orden. Recae sobre bienes y papeles de comercio. Se practica de acuerdo a la naturaleza de los bienes: clausura del establecimiento, oficinas y entrega de bienes al síndico, etcétera, previa descripción de aquellos. Todo ello de conformidad con lo que prevé el artículo 177 de la Ley de Concursos y Quiebras 98. Si los lugares no ofrecen condiciones de seguridad, se pueden solicitar medidas de conservación y custodia 99.

94

Artículos 921. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Editorial Hammurabi. 95 Artículo 159. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 96 Artículos 1614 y 1630. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Editorial Hammurabi. 97Artículo 1237. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Editorial Hammurabi. 98 Artículo 177. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 99 Artículo 181. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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La conservación y administración de bienes corresponde al síndico100. Así puede iniciar el cobro de aquellos créditos cuya titularidad corresponde a los fallidos y promover juicios. Para estos actos, no necesita autorización. Para otorgar quitas, esperas o novaciones sí requiere autorización judicial 101. Los fondos que obtenga de la gestión para la percepción de lo depositado deberán ser depositados en el banco de depósitos judiciales 102. En orden a los bienes perecederos, la ley prevé que deberán ser liquidados inmediatamente103. Finalmente, el artículo 185104 faculta al síndico a efectuar todos los actos de conservación y administración necesarios sobre los bienes, lo que incluye realizar todos los contratos que estime oportunos, previa autorización judicial. Si el acto requiere urgencia, puede disponer la contratación directa poniendo en conocimiento del juez, en forma inmediata, tal circunstancia. A su vez, y a los fines de obtener frutos sobre los bienes desapoderados, el síndico puede realizar, previa autorización judicial, convenios de locación u otros contratos105.

100

Artículo 179. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 101 Artículo 182. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 102 Artículo 183. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 103Artículo 184. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 104 Artículo 185. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 105 Artículo 186. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

Quiebras. Honorable Congreso de la Quiebras. Honorable Congreso de la Quiebras. Honorable Congreso de la Quiebras. Honorable Congreso de la Quiebras. Honorable Congreso de la Quiebras. Honorable Congreso de la

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7. Quiebra con continuidad empresaria 7.1. Continuación de la explotación de la empresa El principio de "conservación de la empresa" tal como lo hemos visto, constituye un eje indiscutido del derecho actual y por ello, la ley concursal pretende que los ejes cardinales de “continuidad” y “conservación de la empresa”, se aseguren en el proceso concursal.

7.1.1. Continuación inmediata La Ley 26.684 tuvo como objetivo priorizar la subsistencia de las empresas, y posibilitar a las cooperativas de trabajo, conformadas por los mismos obreros que fueron dependientes de las empresas quebradas. De tal modo, la normativa mencionada les da un lugar preponderante en la etapa terminal de la empresa. Está prevista en el artículo 189, primera parte,de la Ley de Concursos y Quiebras106.

7.1.2. Empresas que prestan servicios públicos El artículo189 establece que "las disposiciones del párrafo precedente y las demás de esta sección se aplican a la quiebra de empresas que explotan servicios públicos imprescindibles" 107, calificativo este último que aparece sobreabundantemente en el texto legal. Servicio público es definido, modernamente, como una técnica de regulación sobre actividades de contenido económico cuya titularidad ostenta el Estado y su gestión los particulares, destinadas a satisfacer necesidades esenciales de los habitantes, regulación que permite mantener e impulsar el 106 Artículo

189. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 16 de la Ley 26.684. 107 Artículo 189. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 16 de la Ley 26.684.

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bien común y el desarrollo económico social de la persona humana, asegurando prestaciones de carácter obligatorio y sujetas a reglas preestablecidas. Es el régimen exhorbitante impuesto por el legislador, garantizado por las autoridades, a una actividad económica determinada, sustrayéndola - en la medida necesaria- de las reglas de la libertad de mercado, con la finalidad fundada y motivada de asegurar el bienestar general mediante su satisfacción a la generalidad de la comunidad en ejercicio de las potestades constitucionales (Perez Hualde, citado por Chiavassa, 2008). La declaración particular por parte del órgano legislativo de que determinada actividad económica es esencial para la comunidad, y por lo tanto, constituye un servicio público es una de las características de este concepto. Asimismo, la mencionada norma prevé que:

1) Debe comunicarse la sentencia de quiebra a la autoridad que ha otorgado la concesión o a la que sea pertinente. 2) Si el juez decide en los términos del Artículo 191 que la continuación de la explotación de la empresa no es posible, debe comunicarlo a la autoridad pertinente. 3) La autoridad competente puede disponer lo que estime conveniente para asegurar la prestación del servicio, las obligaciones que resulten de esa prestación son ajenas a la quiebra. 4) La cesación efectiva de la explotación no puede producirse antes de pasados TREINTA (30) días de la comunicación prevista en el inciso 2) 108.

7.1.3. Requisitos de procedencia para la continuación Un primer presupuesto común para los casos de continuación de la explotación de la empresa es que esta detente, actual o contemporáneamente, desarrollo de actividad económica o bien, posibilidad cierta de desarrollar aquella actividad. Lo importante, a pesar de la inactividad o paralización de las operaciones de la entidad fallida, es que cuente con potencialidad profesional para proseguir en el circuito productivo.

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Artículo 189. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 16 de la Ley 26.684.

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La etapa, dentro del proceso falencial, en la cual ubicamos a este instituto es la propiamente liquidativa. Si bien no es requisito para la apertura del concurso preventivo o para la apertura del procedimiento de salvataje empresario que la empresa cuente con actividad presente, esta etapa, que se encuentra en la postrimería del proceso universal, de ninguna manera admite la continuidad sin actividad actual o latente. Finalidad: este instituto no tiene una finalidad en sí misma. Es un medio que

posibilita la concreción de tres pautas fundamentales: a) lograr una mejor satisfacción de las acreencias concursales; b) su transferencia como unidad; c) la conservación de la empresa. La idea es que el pasivo concursal sea satisfecho con la liquidación del activo y no con el resultado de la explotación. Continuidad inmediata

La continuidad inmediata de la Ley de Concursos y Quiebras establece en el artículo 189 que "el síndico puede continuar de inmediato con la explotación de la empresa o de alguno de sus establecimientos"109. Como consecuencia de la sentencia de quiebra y del estado de desapoderamiento, parece lógico que el síndico sea el sujeto legitimado para decidir la continuidad de la actividad empresarial. Es una facultad excepcional que genera una continuación esencialmente provisoria e inmediatamente revocable. De manera que el impulso del proceso continuativo, en este segmento normativo, solo lo posee el síndico. Las pautas generales de difícil contenido práctico que fija la ley, para decidir la continuación de la explotación, son: 1) Si de su interrupción pudiera provocarse un daño grave al interés de los acreedores; 2) La conservación del patrimonio. Hace referencia a la necesidad de evitar la disgregación temprana del conjunto de elementos patrimoniales reunidos por el fallido. 3) Si se interrumpiera un ciclo de producción que puede concluirse. 4) Si se entiende que el emprendimiento resulta económicamente viable.

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Artículo 189. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 16 de la Ley 26.684.

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5) Por último, si se encuentra en juego la fuente de trabajo y los trabajadores agrupados en una cooperativa, le solicitan al juez o al síndico hacerse cargo de la explotación y le hacen saber que presentarán, antes del informe del artículo 190 de la Ley de Concursos y Quiebras 110, el correspondiente plan de empresa con las proyecciones económicas. La norma requiere que la petición sea formulada por la mayoría especial de las dos terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales. En definitiva, el síndico deberá tener especial consideración frente al supuesto de una quiebra de una empresa en la cual exista personal en relación de dependencia, sobre todo, cuando se le efectúe un concreto pedido de continuación de la explotación. Las pautas que incorpora el artículo191de la Ley de Concursos y Quiebras 111, para autorizar la continuación por parte del juez concursal, son condiciones razonables para aplicarlas en este supuesto. Informe del síndico

Cuando el síndico informe sobre la continuación de la empresa, deberá detallar en forma precisa y pormenorizada las razones prácticas que lo llevaron a tal determinación, con explicación exhaustiva e incorporación al expediente de aquella documentación que avale o respalde la decisión tomada. Así, el artículo 190 de la Ley de Concursos y Quiebras 112 prevé los distintos aspectos que deberá informar el síndico en orden a la continuación empresaria, a saber: 1) La posibilidad de mantener la explotación sin contraer nuevos pasivos, salvo los mínimos necesarios para el giro de la explotación de la empresa o establecimiento; 2) La ventaja que resultaría para los acreedores de la enajenación de la empresa en marcha; 3) La ventaja que pudiere resultar para terceros del mantenimiento de la actividad; 4) El plan de explotación acompañado de un presupuesto de recursos, debidamente fundado; 5) Los contratos en curso de ejecución que deben mantenerse;

110Artículo

190. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 111 Artículo 191. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 112 Artículo 190. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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6) En su caso, las reorganizaciones o modificaciones que deben realizarse en la empresa para hacer económicamente viable su explotación; 7) Los colaboradores que necesitará para la administración de la explotación; 8) Explicar el modo en que se pretende cancelar el pasivo preexistente. 113 Este informe es de enorme importancia, pues a partir de él, es posible la prosecución del trámite. Como una de las excepciones al modo de contar los plazos, tal como lo estipula el artículo2 73 114, se fija en 20 días corridos, a partir de la aceptación del cargo.

7.1.4. Contratos de trabajo. Régimen aplicable De acuerdo al artículo196 de la Ley de Concursos y Quiebras 115, los contratos de trabajos no se disuelven, sino se suspenden de pleno derecho. Ahora, si no se decide la continuación de la empresa, el contrato se disuelve y el acreedor debe verificar; caso contrario, el contrato se reconduce o reactiva y los emolumentos que se devenguen luego de la continuación serán considerados como gastos del concurso. El síndico efectuará la reorganización del personal luego de la continuación. En cualquier caso de extinción del contrato de trabajo, ya sea despido, cierre de la empresa o adquisición por un tercero, se resuelve definitivamente el contrato de trabajo. Finalmente, cabe puntualizar que, en caso de constitución de una cooperativa de trabajo, la relación laboral se convierte en un vínculo asociativo propio de dicha entidad solidaria, de manera que los rubros que se devenguen a la fecha de la sentencia de la quiebra y dichos créditos son los que se hacen valer en una eventual compensación para adquirir la empresa.

7.1.5. Elección del personal

113

Artículo 190. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 114 Artículo 273, inciso 2. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 115 Artículo 196. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 22 de la Ley 26.684.

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El artículo191116 prevé que el juez debe expedirse respecto del tema del personal que se necesitará en la explotación. La cantidad y calificación profesional hace referencia al elemento humano de la empresa que continúa ligado a esta a la fecha de declaración de la quiebra. Si existe acuerdo entre el síndico y el fallido o sus administradores, podrá convocarlos para que presten colaboración, pero tal colaboración no podrá encuadrarse como de dependencia. El artículo197 de la de la Ley de Concursos y Quiebras establece que:

Resuelta la continuación de la empresa, el síndico debe decidir, dentro de los DIEZ (10) días corridos a partir de la resolución respectiva, qué dependientes deben cesar definitivamente ante la reorganización de las tareas. En ese caso se deben respetar las normas comunes y los dependientes despedidos tienen derecho a verificación en la quiebra. Los que continúan en sus funciones también pueden solicitar verificación de sus acreencias. Para todos los efectos legales se considera que la cesación de la relación laboral se ha producido por quiebra. No será de aplicación el presente artículo en los casos de continuidad de la explotación a cargo de una cooperativa de trabajadores o sujeto de derecho constituido por trabajadores de la fallida.117

Como los trabajadores pasan a ser cooperativistas, se los considera asociados y, consecuentemente, la norma no será de aplicación en caso de que se constituya el ente cooperativo.

7.1.6. Continuidad a través de cooperativas de trabajo El artículo 190 de la Ley 24.522 expresa que: En la continuidad de la empresa se tomará en consideración el pedido formal de los trabajadores en relación de dependencia que representen las dos terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales quienes deberán actuar en el período de continuidad bajo la forma de una cooperativa 116

Artículo 191, inciso 3. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 117 Artículo 197. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 23 de la Ley 26.684.

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de trabajo. A tales fines deberá presentar en el plazo de veinte (20) días, a partir del pedido formal, un proyecto de explotación conteniendo las proyecciones referentes a la actividad económica que desarrollará, del que se dará traslado al síndico para que en plazo de cinco (5) días emita opinión al respecto. El término de la continuidad de la empresa, cualquiera sea su causa, no hace nacer el derecho a nuevas indemnizaciones laborales.118 El pedido de los trabajadores debería ser inmediato, teniendo en cuenta la sentencia de quiebra. La ley no fija expresamente el plazo. El síndico a los fines de expedirse sobre la posibilidad de continuación de la empresa, deberá tener en cuenta el pedido formulado por los trabajadores en relación de dependencia y que se encuentren en forma organizada. Tal como hemos visto, los trabajadores tienen legitimación para solicitar al juez concursal y al síndico, la continuidad inmediata de la empresa. Siempre que se verifiquen los presupuestos ya analizados previstos en el artículo 189 de la Ley de Concursos y Quiebras para la continuación inmediata —grave daño a los acreedores y conservación del patrimonio —, el juez puede autorizarla. Estructura jurídica

La ley ha estipulado a las cooperativas de trabajo como el vehículo jurídico a través del cual los trabajadores deberán organizarse. Las cooperativas de trabajo según el art. 2 de la ley 20.337, son “entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para organizar y prestar servicios”119. Así, a través de estas entidades se proporciona a los socios cooperativos, puestos de trabajo, quienes con su esfuerzo personal y a través de una organización común, producen bienes o servicios para terceros. La relación de los socios trabajadores es societaria. Es una verdadera cooperativa, sometida al régimen de la Ley 20.337 y a su autoridad de aplicación. Se diferencia de las restantes cooperativas en razón del interés social específico que posee. No es necesario que estas estructuras tengan constitución definitiva al momento de efectuar el pedido formal, basta con la decisión de la mayoría de los trabajadores y el compromiso, en tal sentido. 118 Artículo

190. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 17 de la Ley 26.684. 119 Art. 2. Ley 20.337 (1973). Ley de Cooperativas. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/1500019999/18462/texact.htm.

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Mayorías

La ley ha establecido que la decisión para efectuar el pedido formal debe ser efectuado por las dos terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales120.En este punto, una vez más se debe efectuar una interpretación flexible. Los dos tercios se deben computar respecto de los trabajadores en actividad, pues a ellos interesa, en primer lugar, mantener la fuente de trabajo. Los dependientes activos son los que continúan en funciones luego de decretada la quiebra y aún con posterioridad a tal decisión judicial, con la resolución de continuación. Pero si tal mayoría no se verifica, a los acreedores laborales en actividad se sumarían los ex trabajadores y es sobre esa base ampliada que se debe calcular los dos tercios. Los acreedores laborales a los que se refiere la norma son los ex operarios que tienen crédito reconocido o en vía de reconocimiento en el proceso universal. Finalmente, se debe tener en cuenta que el artículo 190 (según texto Ley 26.684) en el duodécimo párrafo establece que:

En caso de disidencias o duda respecto de la continuación de la explotación por parte de los trabajadores, el juez, si lo estima necesario, puede convocar a una audiencia a los intervinientes en la articulación y al síndico, para que comparezcan a ella, con toda la prueba de que intenten valerse.121

O sea que se abre una especie de instancia para que, en caso de dudas, se puedan aportar elementos de convicción suficientes para favorecer la continuación de la explotación del proyecto empresarial.

7.1.7. Autorización De conformidad al artículo 191 de la Ley de Concursos y Quiebras, el juez deberá autorizar para continuar con la actividad de la empresa o de alguno de sus establecimientos. Al decidir, tendrá en cuenta los informes emitidos por la 120 Artículo

190. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 17 de la Ley 26.684. 121 Artículo 190. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 17 de la Ley 26.684.

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sindicatura y los posibles pedidos de los trabajadores, también ponderará el mantenimiento de las fuentes laborales, las posibilidades de reorganización, la reinserción de la empresa en la zona geográfica de influencia, etcétera. La resolución del artículo191debe dictarse dentro de los diez días hábiles posteriores a la presentación del informe del síndico. La resolución que autorice la continuación es, en principio, irrecurrible por el síndico. La excepción podría darsecuando el órgano concursal emite un dictamen en sentido adverso a la continuidad. En tal caso, correspondería conceder el recurso con igual efecto al regulado en el último párrafo del artículo191. Los acreedores del concurso podrían objetar la modalidad continuativa, pues según la ley concursal, uno de los valores tenidos en cuenta para ordenar la continuación es la valuación que favorece la situación de los acreedores. Además, la generación de nuevos pasivos implicaría la postergación de sus chances de cobro. También está legitimada la cooperativa de trabajo para apelar la resolución que deniegue la continuación. Régimen de administración

El administrador de la empresa continuada debe tener en claro la etapa que transita el procedimiento falencial. La liquidación inmediata del patrimonio es reemplazada por un régimen que pretende el mantenimiento de la empresa en el circuito económico productivo y la satisfacción de la universalidad de acreedores concursales que se encuentran en expectativas de obtener un mayor valor, que mantenga la empresa en marcha, y aumentar sus dividendos. La regla general es que los actos de administración ordinaria no requieren autorización judicial. Estos actos deben corresponderse a la continuación de la explotación, en cuanto actos destinados a hacer posible que la empresa continúe. La prohibición de los actos que enumera el artículo 16de la Ley de Concursos y Quiebras se extiende en esta etapa, por lo que los actos a títulos gratuitos y los que alteren la situación de los acreedores por causa o título anterior a la presentación son nulos, de nulidad absoluta. Los actos que necesitan autorización son los de administración extraordinaria. Todas las obligaciones generadas por la actividad continuativa gozarán de la preferencia de los acreedores del concurso, en paridad de condiciones con otros gastos de la misma índole, siempre que la continuación se encuentre a cargo del síndico. En el caso de continuación de la empresa o de algunos de sus establecimientos a cargo de la cooperativa, el riesgo empresario se encuentra a 29

su cargo y no hay preferencia del artículo 240 de la Ley de Concursos y Quiebras122. Por ello, la sola existencia de la cooperativa de trabajo no justifica la continuación empresaria, sino que deberán los trabajadores preocuparse por llevar a cabo una gestión que respete la planificación oportunamente presentada como sustento de la explotación. Esta previsión normativa funciona ante el fracaso o el éxito en la enajenación de la empresa en marcha. Los egresos se compensarán con los ingresos y en caso de saldo negativo, este tendrá la prioridad del artículo240 de la Ley de Concursos y Quiebras. El adquirente se hace cargo de un emprendimiento sin pasivo.

7.1.8. Facultades del juez concursal El juez, a los efectos del presente artículo y en el marco de las facultades del artículo 274, podrá de manera fundada extender los plazos que se prevén en la ley para la continuidad de la empresa, en la medida que ello fuere razonable para garantizar la liquidación de cada establecimiento como unidad de negocio y con la explotación en marcha. 123 Se debe tener presente que, en base a todos los datos e informes que se produzcan, el juez tendrá amplia libertad para ponderar la conveniencia o no de la continuación, teniendo en cuenta todos los intereses en juego. El artículo 192124 establece que “El juez puede poner fin a la continuación de la explotación antes del vencimiento del plazo fijado, por resolución fundada, si ella resultare deficitaria o, de cualquier otro modo, ocasionare perjuicio para los acreedores”.

7.1.9. Obligaciones laborales del adquirente de la empresa

122

Artículo 240. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 123 Artículo 190. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 17 de la Ley 26.684. 124 Artículo 192. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo sustituido por el artículo 20 de la Ley 26.684.

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De acuerdo al artículo 196 de la Ley de Concursos y Quiebras 125, si continúa la empresa, se reconduce la relación laboral en relación a los contratados por el síndico, según el artículo 197 de la misma ley 126, y el trabajador debe verificar los rubros indemnizatorios devengados con anterioridad a la continuación, a los cuales se agregan los devengados con posterioridad. Ahora, transferida la empresa, solo se mantiene la relación con respecto a los trabajadores que han continuado durante la explotación, y en relación a los otros trabajadores que no prosiguen, el contrato se extingue y las sumas debidas deben cobrarse contra el concurso. Desde otro costado, en caso de constitución de cooperativa de trabajo, la relación laboral se convierte en un vínculo asociativo propio y por ende, los trabajadores dejan de ser empleados para pasar a ser asociados y por lo tanto, no generan deudas laborales. A su vez, el artículo 198127 establece algunos efectos especiales respecto de las prestaciones debidas, en caso de continuidad por el síndico (en el primer párrafo), y algunos efectos frente a la extinción del contrato a favor del adquirente. Así, la norma prevé que el síndico debe pagar las retribuciones devengadas durante la continuación de la explotación y gozan de la preferencia del artículo 240 de la Ley de Concursos y Quiebras 128. Ahora bien, si se extingue el contrato laboral, sea por despido del síndico o por cierre de la empresa, debe distinguirse entre los créditos laborales de causa anterior a la quiebra y los posteriores. En relación a los primeros, estos deben verificar y gozan del privilegio general o especial y los posteriores constituyen gastos de conservación y justicia en los términos del artículo 240 de la Ley de Concursos y Quiebras. Finalmente, en caso de adquisición por un tercero de la empresa, este es sucesor del fallido solamente con relación a los empleados que se mantuvieron trabajando en el período de la explotación.

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Artículo 196. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo Sustituido por el artículo 22 de la Ley N° 26.684 B.O. 60/6/2011. 126 Artículo 197. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. Artículo Sustituido por el artículo 23 de la Ley N° 26.684 B.O. 60/6/2011. 127 Artículo 198. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 128 Artículo 240. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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7.2. Régimen especial para entidades deportivas De conformidad al artículo 1 de la Ley 25.284 129, el régimen previsto en dicha normativa se aplica a las asociaciones civiles de primer grado con personería jurídica, que tengan por objeto la práctica deportiva. En el caso de quiebras decretadas y encuadradas en el artículo 1, es posible aplicar esta ley de oficio: “cualquiera sea el estado del proceso, siempre y cuando la autoridad judicial merituare «prima facie» la existencia de patrimonio suficiente para la continuación de la explotación”130. La valoración del juez, de acuerdo a las reglas de la sana crítica racional, debe estar orientada hacia las reales posibilidades del club de generar ingresos de fondos genuinos, para atender los gastos de mantenimiento, sueldos, impuestos y demás erogaciones que debe afrontar la entidad. En cambio, respecto de los concursos preventivos, las autoridades de las entidades deportivas pueden optar por continuar el trámite bajo la Ley 25.284 o bien, hacerlo bajo la Ley 24.522. 131

7.2.1. Objetivos de la legislación Esta ley tiene como objetivos: a) Proteger al deporte como derecho social. b) Continuar las actividades que desarrollan las entidades referidas en el artículo precedente, a los efectos de generar ingresos genuinos en beneficio de los acreedores y trabajadores de las mismas, mediante un accionar prudente y económicamente sustentable. c) Sanear el pasivo mediante una administración fiduciaria proba, idónea, profesional y controlada judicialmente. d) Garantizar los derechos de los acreedores a la percepción de sus créditos. e) Superar el estado de insolvencia. 129

Artículo 1. Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/GJ5tvY 130 Artículo 5. Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/GJ5tvY 131 Artículo 6. Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/GJ5tvY

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f) Recobrar el normal desempeño institucional de la entidad.132

7.2.2. Régimen normativo El artículo26 estipula un orden de aplicación de las normas y prevé que se aplicarán:

en todo lo que no se oponga a la presente ley, las disposiciones del Código Civil, de las Leyes 22.315, 24.441 y 24.522, las de todas las leyes y decretos provinciales de policía en materia asociativa y las de los Códigos Procesales vigentes en cada jurisdicción.133

7.2.3. Plazo para la continuación El artículo 22 establec e que “el fideicomiso tendrá una duraciónde tres años, renovables por resolución judicial, hasta el máximo de nueve años ”134. A su vez el artículo 23 limita las posibilidades de prórroga. Cumplido el plazo de tres años, el Juez analizará la continuidad del fideicomiso o su liquidación. Decidida esta última, determinará la forma de llevarla a cabo y designará a los encargados de dicha misión, que podrán ser los mismos fiduciarios. Serán causales de liquidación, la no generación de recursos para atender el giro ordinario de la entidad o para conformar la masa a distribuir a favor de los beneficiarios.135

132

Artículo 2. Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/GJ5tvY 133 Artículo 26. Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/GJ5tvY 134 Artículo 22. Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/GJ5tvY 135 Artículo 23. Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/GJ5tvY

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7.2.4. Fideicomiso con control judicial Se establece el fideicomiso de administración 136, debiéndose anotar todos los bienes que lo integran en los registros respectivos. Dicho patrimonio será administrado a favor de los acreedores.

7.2.5.Órgano fiduciario de administración Si se aplica la presente ley, se designa un órgano fiduciario que desplaza a todos los funcionarios mencionados en la ley concursal. Este órgano fiduciario está compuesto por tres miembros (un abogado, un contador y un experto en administración deportiva) que actuarán de manera conjunta y serán controlados judicialmente. Las decisiones se tomarán por mayoría simple y siempre con opiniones fundadas137. Está facultado para conformar un comité asesor honorario, constituido por asociados de las entidades, de no más de cinco miembros. En orden a los requisitos que deben cumplimentar, están detallados en el artículo 10 de la ley 138.

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Artículo 14. Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/GJ5tvY 137 Artículo 8. Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/GJ5tvY 138 Artículo 10. Ley 25.284. (2000). Régimen especial de Administración de las Entidades Deportivas con Dificultades Económicas. Fideicomiso de Administración con Control Judicial. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/GJ5tvY

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8. Acciones recomposición patrimonial

de

8.1. Actos perjudiciales a los acreedores La incautación en la quiebra abarca los bienes presentes y futuros que ingresen hasta la rehabilitación. Sin embargo, es factible encontrarnos con casos en los que, en el tiempo anterior al proceso concursal, se efectuaron actos en perjuicio de los acreedores, disminuyendo la prenda común de los acreedores. Así tenemosla inoponibilidad de pleno derecho, la revocatoria concursal, la acción de fraude común y la simulación, susceptibles de ser ejercidas en la quiebra. Su fundamento debe buscarse en el concepto de estado de cesación de pagos, desde que este no se produce súbitamente o de un día para el otro, sino que normalmente se prolonga en el tiempo.

8.1.1. Período de sospecha Se denomina período de sospecha al lapso temporal existente entre la sentencia de quiebra y aquella en que retroactivamente se produjo la cesación de pagos.Esta fecha de cesación de pagos la fija el juez mediante resolución. Pero tiene un límite retrospectivo: dos años desde la sentencia de quiebra o desde la presentación en concurso preventivo 139. Esto se denomina retroacción técnica. Ahora bien, a los fines de esta sección de la ley, la retroacción es de dos años como máximo, pero si la fecha real de cesación de pagos sobrepasa ese límite, así se debe declarar, pues para otros efectos, la ley toma en cuenta la fecha real de cesación de pagos, por ejemplo, artículo 235, para inhabilitar a los que

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integraron el órgano de administración 140, o bien el caso del artículo174, donde la responsabilidad se extiende por actos realizados hasta un año antes de la fecha de cesación de pagos, sin que se encuentre vigente la limitación de dos años141.

8.1.2. Cesación de pagos. Determinación de su fecha En primer lugar, decimos que dadas las dificultades y complejidades para establecer una fecha precisa del estado de cesación de pagos, es preferible hablar de exteriorización del estado de cesación de pagos. Trámite: el concursado o el deudor que solicita su quiebra debe expresar la

época en la que se produjo la cesación de pagos 142.El síndico debe expresar, en el informe general, la época en la que se produjo 143. Ahora bien, si bien en el artículo40 144 se fijan 10 días para la observación del informe general, el artículo 117 de la Ley de Concursos y Quiebras 145 establece el plazo especial de 30 días para las observaciones específicas al informe general, respeto de la fecha de cesación de pagos propuesta por el síndico. De todas estas observaciones, se corre traslado al síndico. Si es necesario, el juez ordenará la producción de prueba. Sentencia: el juez debe determinar en forma precisa un día en que considera

que se ha exteriorizado la cesación de pagos. Recursos: es apelable con efecto suspensivo por el síndico, el fallido y los que intervinieron en el procedimiento. Cosa juzgada: esa fecha hace cosa juzgada respecto del fallido y de los que intervinieron en su determinación. Se discute la eficacia respecto de los acreedores que no participaron en el procedimiento de determinación. La conclusión generalizada es que están alcanzados por el efecto de la sentencia. Impugnación de la fecha por terceros que no intervinieron: terceros son los extraños al juicio de quiebra, esto es, los que normalmente han otorgado actos con el deudor en el período de sospecha. También, los administradores que lo eran al tiempo en que se declaró como inicio de la cesación de pagos, pero que 140

Artículo 235. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 141 Artículo 174. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 142 Artículo 11, inciso 2. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 143 Artículo 39, inciso 6. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 144 Artículo 40. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 145 Artículo 117. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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no lo eran al momento de la declaración de quiebra, o los que son perseguidos por acciones de responsabilidad prevista en el artículo 173 146. No son considerados terceros los acreedores. Procedimiento para impugnar esa fecha: la mayoría entiende que se debe realizar en la misma acción que se intenta contra el tercero, ya sea acción revocatoria concursal o acción de responsabilidad, etcétera. No tiene sentido el inicio de un incidente autónomo de impugnación de la fecha por terceros.

8.1.3. Acción revocatoria concursal La ineficacia es un género y comprende a todos los actos jurídicos a los que se les privan de efectos. Dentro de este concepto amplio de ineficacia, encontramos la nulidad, la inoponibilidad, la revocación, la rescisión; que son distintos supuestos en los que el acto jurídico se ve disminuido en sus efectos. Ahora bien, debe quedar claro que el efecto que produce la acción revocatoria concursal de prosperar, es la inoponibilidad. Esto quiere decir, que los bienes que hubieran salido del patrimonio del cesante, si bien continúan bajo la titularidad del eventual adquirente, frente a la declaración de ineficacia concursal, léase inoponibilidad concursal, compondrán el activo falencial y por ende, los acreedores podrán cobrarse sobre el producido de dicho bien, sin que sea necesario que el bien vuelva al patrimonio del fallido. Requisitos del sistema de inoponibilidad concursal:

1) existencia de una quiebra abierta, esto es, una falencia declarada, aun cuando no se encuentre firme; 2) existencia de resolución firme que determine la data inicial de cesación de pagos; 3) subsistencia de la masa de acreedores; 4) que se trate de actos contemplados en el artículo 118 y 119 de la Ley de Concursos y Quiebras147; 5) que exista perjuicio a los acreedores. Actos susceptibles de ser declarados ineficaces:

i) Los negocios jurídicos y no los hechos jurídicos; ii) Actos válidos. Si el acto es nulo, la inoponibilidad queda absorbida por la nulidad; 146

Artículo 173. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 147 Artículos 118 y 119. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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iii) De enajenación; iv) Que se refieran a derechos o intereses patrimoniales; v) Que causen perjuicio. La ley contempla dos supuestos:

a) actos que, por haber sido otorgados en el período de sospecha, son susceptibles de ser declarados ineficaces de pleno derecho; b) los actos perjudiciales para los acreedores, otorgados en el período de sospecha, con conocimiento del sujeto in bonis del estado de cesación de pagos de la contraparte.

8.1.4. Actos ineficaces de pleno derecho Aquí, el perjuicio se presume en forma absoluta o iure et de iure . La enumeración prevista en el artículo 118 148es taxativa y son los siguientes: 1) Actos a títulos gratuitos: lo relevante es el hecho de conferir a un tercero un

derecho patrimonial sin recibir contraprestación.Ellos son: donación, renuncia o remisión de crédito o de sus garantías, la no interrupción de la prescripción, la constitución de garantías reales por la deuda de otro. 2) Pago anticipado de deudas: queda comprendido el pago de las obligaciones sometidas a condición suspensiva y el pago de obligaciones naturales. No se comprende el pago de las obligaciones reales, pues en caso de declarar la ineficacia, renacerá el gravamen. 3) El otorgamiento de garantías reales o cualquier otra preferencia respecto de obligaciones no vencidas: constitución de garantías reales, también la

reducción de plazos de pago, aumento de los intereses pactados. Procedimiento: basta la mención de los actos en el informe general. Para que el juez actúe oficiosamente. Lo corriente es que exista una denuncia del síndico o terceros. No es necesaria la sustanciación con la contraparte del negocio jurídico. Ello no viola el derecho de defensa de los afectados, pues ellos pueden recurrir el acto vía apelación ante la alzada o incidental ante el mismo juez.

8.1.5. Actos ineficaces por conocimiento de la cesación de pagos Esta acción tiene por objeto la declaración de ineficacia de un acto otorgado por el fallido durante el período de sospecha, para lo cual, se debe acreditar que la contraparte in bonis conocía el estado de cesación de pagos y que el acto fue perjudicial para los acreedores. 148


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Legitimación activa: pertenece al síndico concursal. Si el síndico no la

promueve, puede hacerlo cualquier acreedor, previa intimación. Autorización previa: la legitimación se completa con la autorización que debe ser otorgada por los acreedores que representen la mayoría simple del capital quirografario verificado y declarado admisible. Puede manifestarse por asamblea de acreedores o exigir su conformidad por escrito con firma certificada. Legitimación pasiva: tanto el fallido como el co-contratante conforman un litisconsorcio pasivo necesaria. Asimismo, si ha habido subadquirentes, ellos también deber ser demandados a los fines de integrar la litis. Entiende el juez de la quiebra y puede tramitarse por juicio ordinario, o bien si existe acuerdo, por vía incidental. Perención: 6 meses y no 3 como establece el artículo277 149. Tasa de justicia: no está sometida a tributo. Luego de concluido el procedimiento, debe pagarse la tasa de justicia que, en caso de fracaso de la acción, tendrá carácter de gasto de justicia. Efecto de la declaración de ineficacia

El acto jurídico tiene como fin hacer inoponible el acto, o sea, no produce efectos frente a los acreedores, pero el acto entre el fallido y el tercero es válido. De tal modo, los acreedores podrán cobrarse del bien enajenado sin que sea necesario que el bien vuelva a la masa falencial. Si ejecutado el bien, quedare remanente, le pertenece al tercero contratante in bonis, pues el efecto es la inoponibilidad en relación a los acreedores perjudicados, pero en relación a él, el acto es válido. Plazo para ejercer la acción

El artículo 124 reza que:

La declaración prevista en el Artículo 118, la intimación del Artículo 122 y la interposición de la acción en los casos de los Artículos 119 y 120 caducan a los TRES (3) años contados desde la fecha de la sentencia de quiebra. 150

8.1.6. Acción por los acreedores

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La pueden iniciar los acreedores a esta acción cuando: a) hayan intimado el síndico para que requiera la autorización de los acreedores y sin embargo, no lo hace; b) si concedida la autorización, el síndico no lo hace; c) haya autorización denegada, pues tal negativa tiende a evitar costas a la masa. Otra regla importante es que los acreedores no pueden solicitar el beneficio de litigar sin gastos151.

8.1.7. Requisitos de procedencia Tres recaudos de procedencia: 1) Que el acto haya sido otorgado en el período de sospecha. 2) Que el contratante del fallido hubiera tenido conocimiento de la cesación de pagos. La prueba de ese conocimiento incumbe al síndico o acreedor que intente la acción, la que puede producirse por cualquier medio, incluso a través de presunciones, las que deben ser plurales, graves, precisas y concordantes, aunque será muy difícil la prueba directa. Algunas de las presunciones serán: precio vil, prueba de relaciones personales y económicas. No es necesario que exista ánimo defraudatorio por parte del contratante in bonis. 3) Que el acto cause perjuicio a los acreedores. La idea del perjuicio debe ser relacionada con el empobrecimiento como consecuencia del acto cuya ineficacia se pretende. El tercero que pretende enervar la accióndebería probar que no existió perjuicio, pues se ha sustituido un bien por otro, en forma equivalente.

8.1.8. Acción de simulación y pauliana También se puede ejercer la acción pauliana o de inoponibilidad. Las acciones concursales caducan a los tres años desde la fecha de la sentencia de quiebra, en tanto la acción pauliana prescribe a los dos años desde que se conoció o pudo conocer el vicio del acto 152.Se encuentra legitimado el síndico y también la pueden iniciar los acreedores. Está regulada en los artículos 338 y siguientes del Código Civil y Comercial153. 151

Artículo 120. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 152Artículo

2562 y 2563. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi. 153 Artículos 338 y siguientes. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi.

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La simulación puede ser ejercida autónoma o conjuntamente con las acciones de ineficacia concursal o con la pauliana. El síndico está legitimado para iniciarla. Está regulada en los artículos 333y siguientes del Código Civil y Comercial154. También prescribe a los dos años. Entre partes, desde que requerida una de ellas se negó a dejar sin efecto el acto simulado; y cuando es ejercida por un tercero, desde que conoció o pudo conocer el vicio del acto jurídico.155

8.2. Responsabilidad de terceros El artículo 173 de la Ley de Concursos y Quiebras establece que:

Quienes de cualquier forma participen dolosamente en actos tendientes a la disminución del activo o exageración del pasivo, antes o después de la declaración de quiebra, deben reintegrar los bienes que aún tengan en su poder e indemnizar los daños causados, no pudiendo tampoco reclamar ningún derecho en el concurso.156 Se regula así la responsabilidad patrimonial de cualquier tercero, que haya participado de alguna manera, sea como autor, cómplice o partícipe, en actos tendientes a disminuir la responsabilidad del deudor. Así, como se advierte la legitimación pasiva es amplia, pues no interesa que haya actuado por el deudor, sino que basta su participación de cualquier forma en actos que hayan disminuido el activo o exagerado el pasivo. Los requisitos para que proceda la acción son: 

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el sujeto pasivo puede ser cualquier persona que no sea el propio fallido; la conducta legalmente reprochada es la participación en actos tendientes a la disminución del patrimonio falencial; el factor de atribución es el dolo, concepto definido por el art. 1724 del Código Civil y Comercial157,

154

Artículos 333 y siguientes. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi. 155 Artículo 2562 y 2563. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi. 156 Artículo 173. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 157 Artículo 1724. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi

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la existencia de daño y la relación de causalidad entre la conducta del tercero y el daño acaecido.

Las consecuencias que se generan son: el deber de reparar los daños causados, el deber de reintegrar los bienes del fallido que aun tuviera, en su poder, el tercero y la pérdida, para el tercero, de cualquier derecho que quisiera reclamar en el concurso.

8.2.1. Responsabilidad de representantes El primer párrafo del art. 173 LCQ regula las conductas configurativas de la responsabilidad de los representantes, administradores, mandatorios o gestores de negocio. Así, lo que pretende la norma es disuadir las negociaciones ruinosas que los deudores, en estado de emergencia económica, realizan en los momentos de crisis, daciones en pago, venta simulada, o simplemente enajenaciones a precio vil. La acción de responsabilidad concursal pretende sancionar las conductas que tienden a la insolventación o a la afectación negativa de la responsabilidad del deudor, y no atrapa toda actuación antinormativa y culpable de los administradores societarios (Junyent Bas, Molina Sandoval, 2011). Así, el primer párrafo del precepto citado, prevé Los representantes, administradores, mandatarios o gestores de negocios del fallido que dolosamente hubieren producido, facilitado, permitido o agravado la situación patrimonial del deudor o su insolvencia, deben indemnizar los perjuicios causados”158. “

Legitimación pasiva: representantes, administradores, mandatarios o gestores

de negocios. Así quedan comprendidos: factor de comercio con atribuciones generales, mandatarios, interventor judicial, tutores y curadores, padres que administran los bienes de sus hijos. Se excluye a los que carecen de facultades de administración, como son el síndico y los miembros del Consejo de Vigilancia.

8.2.2. Requisitos Que se configure algunas de las conductas antijurídicas que señala la citada norma, que son:

158


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Producir: se refiere a aportar una condición esencial al resultado dañoso. Por ejemplo la apropiación de bienes pertenecientes al fallido, la constitución de garantías incausadas, etc. Facilitar: se trata de actuaciones coadyuvantes a la insolvencia o la diminución de la responsabilidad patrimonial. Permitir: se refiere a la omisión como reproche de las tareas que impone la ley a los administradores en defensa del patrimonio del fallido. Agravar: supone que el fallido ya se encuentra en estado de insolvencia y son conductas daños que permiten el progreso o avance el estado de insolvencia. Prolongar: es continuar dolosamente la empresa insolvente sin que se busque salida a la crisis. Momento en que se produjeron estas conductas : hasta 1 año antes del estado de cesación de pagos real del fallido. Resultado dañoso: que se haya permitido o agravado la situación del deudor (por ejemplo: desaparición de un activo a la fecha de la quiebra sin que hayan ingresado algo que lo sustituya). Factor de atribución: claramente la ley exige dolo. Ahora bien, este concepto es el del derecho común y el artículo 1724 del Código Civil y Comercial lo define como “la producción de un daño de manera intencional o con manifiesta indiferencia por los intereses ajenos” 159, es decir que contempla el dolo eventual. Daño: no hay regla específica, por lo que está sometido a las reglas ordinarias: debe ser cierto, personal, subsistente y que lesione un interés protegido por la ley. Extensión del resarcimiento: se debe diferenciar: a) si el daño atribuido es la insolvencia, el agente es responsable de la suma equivalente a la diferencia entre la masa activa y pasiva de la quiebra; b) pero si el daño atribuido es una concreta disminución patrimonial, la indemnización será equivalente al valor de esos bienes que han desaparecido del activo Relación de causalidad: el hecho debe ser la causa del daño. Se acepta la teoría de la causalidad adecuada.

8.2.3. Trámite Los artículos 174 y 176 160 fijan las reglas para el trámite. Así, es competente el juez concursal y rigen los artículos 119 y 120 de la Ley de Concursos y Quiebras en lo que sea pertinente. Se discute en orden a si el síndico requiere de autorización previa de los acreedores 

Artículo 1724. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley 26.994 (BO 08/10/2014). Promulgado según Decreto 1.795/2014 (BO 08/10/2014). Buenos Aires: Editorial Hammurabi. 160 Artículos 174 y 176. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 159

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para poder incoar la acción. Nos pronunciamos en el sentido negativo pues consideramos que la sindicatura está legitimada por sí misma para promover este tipo de acciones. El trámite de la presente acción es por el juicio ordinario y prescribe a los dos años contados desde la fecha de sentencia de quiebra y a su vez, la instancia perime a los seis meses. Las medidas precautorias son dispuestas bajo la responsabilidad del concurso y a pedido del síndico.

8.3. Extensión de la quiebra 8.3.1. Supuestos Nuestra Ley de Concursos y Quiebras ha establecido dos grandes esquemas en la regulación del instituto: 1) la extensión como consecuencia de la responsabilidad ilimitada de sus miembros; 2) la extensión por mediar alguna conducta reprochable que menciona el artículo161161 , que se la denomina quiebra- sanción.

8.3.2. Socios con responsabilidad ilimitada Es el medio tradicional de extensión de la quiebra, utilizado para hacer efectiva la función de garantía que los socios tienen respecto de terceros, en las situaciones en las que los socios tienen responsabilidad solidaria e ilimitada. Algunos de los casos son: el socio integrante de sociedad con objeto ilícito después de declarar su ilicitud; el socio que no es de buena fe en las sociedades de objeto lícito pero con actividad ilícita; los socios en la sociedad con objeto prohibido en razón del tipo; los socios de las sociedades incluidas en la Sección IV del Capítulo I de la Ley 19.550 162, cuando hubieran pactado en el contrato su responsabilidad solidaria e ilimitada en forma directa. La norma concursal prevé la extensión a los socios ilimitadamente responsables y a los excluidos, durante el período de cesación de pagos.

161

Artículo 161. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 162 Artículo 21 y ss. Ley 19.550 (1984). Ley General de Sociedades. Denominación del Título sustituida por punto 2.1 del Anexo II de la Ley N° 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley N° 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/25000-29999/25553/texact.htm.

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Presupuestos:

i) existencia de quiebra social declarada y subsistente; ii) la calidad de socio responsable ilimitadamente por todo el pasivo social. La quiebra social y la de los socios tendrán masas separadas. A la masa social comparecen los acreedores sociales y a la masa del socio concurren los acreedores sociales y particulares. La sindicatura es única, pero la fecha de cesación de pagos se fija para cada fallo individualmente. Se debe recordar que los socios ilimitadamente responsables, a los que se les extendió la quiebra, pueden convertir sus procedimientos en concurso preventivo163.

8.3.3. Actuación en interés personal El artículo 161, en relación a la actuación en interés personal, se refiere a “toda persona que, bajo la apariencia de la actuación de la fallida, ha efectuado los actos en su interés personal y dispuesto de los bienes como si fueran propios, en fraude a sus acreedores” 164. Requisitos:

i) que se haya declarado la quiebra de una persona física o jurídica; ii) que otra persona distinta a la del fallido haya dispuesto los bienes como propios; iii) actuación en interés personal de esta última; iv) fraude a los acreedores. Esta calificación de disposición de bienes como si fueran propios es una calificación que debe realizar el juez concursal al momento de encuadrar la conducta. Se requiere que el sujeto que realice los actos sea consciente de que está disponiendo de bienes ajenos, cometiendo fraude a los acreedores. Esta actuación debe hacerse bajo apariencia de actuación de la fallida y en beneficio personal de una persona distinta al sujeto del fallido.

8.3.4. Abuso de control La segunda hipótesis, controlante abusivo, impone la extensión de la falencia a aquella persona que ha desviado indebidamente el interés social de la controlada y la sometido a una dirección unificada.

163

Artículo 90. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 164 Artículo 161, inciso 1. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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Así, cuando hablamos de “control”, nos referimos al poder efectivo de dirección

de los negocios sociales, mediante la posibilidad de formar la voluntad social, ya sea interno, o externo. Ahora bien, el supuesto que veremos a continuación excluye el control externo. 2) A toda persona controlante de la sociedad fallida, cuando ha desviado indebidamente el interés social de la controlada, sometiéndola a una dirección unificada en interés de la controlante o del grupo económico del que forma parte. A los fines de esta sección, se entiende por persona controlante: a) aquella que en forma directa o por intermedio de una sociedad a su vez controlada, posee participación por cualquier título, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social; b) cada una de las personas que, actuando conjuntamente, poseen participación en la proporción indicada en el párrafo a) precedente y sean responsables de la conducta descrita en el primer párrafo de este inciso. 165

Para que proceda esta segunda hipótesis, se requiere: a) la declaración de quiebra principal; b) sujeto controlante; c) desvío indebido del interés social de la sociedad controlada; d) desvío en interés del controlante o grupo económico; e) sometimiento a dirección unificada. Junyent Bas y Molina Sandoval (2011) entienden que el control externo no está contemplado en esta hipótesis, pero sí en la prevista en el inciso primero del artículo 161 de la Ley de Concursos y Quiebras, ya que la noción de control externo, cuando es abusiva, configura un acto en interés personal del controlante y permite la disposición de bienes como si fueran propios. Es decir que aquí únicamente la ley ha previsto el caso de control interno o de derecho, que emana de la propia estructura de la sociedad. El control interno que puede ser de hecho o de derecho, es en el que el socio según capacidad de voto, puede imponer la voluntad social. Por otro lado, el control de derecho, es el que ejerce el titular de los votos suficientes que tiene la mayoría de votos para predominar en la reunión del órgano deliberativo.

8.3.5. Confusión patrimonial inescindible

165

Artículo 161, inciso 2. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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Finalmente, el artículo 161prevé que la extensión se produce “a toda persona respecto de la cual existe confusión patrimonial inescindible, que impida la clara delimitación de sus activos y pasivos o de la mayor parte de ellos” 166. La confusión patrimonial importa un cierto manejo promiscuo del patrimonio, una gestión aparente. Cada situación concreta tendrá elementos diferenciales a la hora de determinar si en los hechos existe confusión patrimonial o no. Como signos reveladores de la posible existencia de confusión patrimonial, se enuncian: la utilización común de los ingresos sin respaldo real en la evolución de cuentas corrientes mutuas, mancomunación o solidarización de pasivos sin contrapartida, utilización de sistemas de caja única, adquisición de bienes en interés de otra persona, derivación arbitraria de ganancias y pérdidas a efectos de balancear cuentas fiscales, entre otros supuestos (Junyent Bas y Molina Sandoval, 2011). A su vez la confusión debe impedir la clara delimitación de activos y pasivos.

8.3.6. Trámite El procedimiento de extensión de quiebra tramita ante el juez de la quiebra. Una vez declarada la extensión, conoce en todos las falencias, el juez donde se ubique prima facie el activo más importante. Legitimado para solicitarla: el síndico o cualquier acreedor. Tiempo: desde la sentencia de quiebra y hasta los seis meses posteriores a la

fecha del informe general del síndico. En caso de votación negativa de un acuerdo preventivo, se extiende hasta seis meses después del vencimiento del período de exclusividad o del vencimiento del plazo en el salvataje. En los casos de quiebra indirecta por no homologación, incumplimiento o nulidad, se extiende hasta seis meses posteriores a la fecha en que quedó firme la sentencia respectiva. Trámite: juicio ordinario con intervención del síndico. Perención: a los seis meses. Al decretarse la extensión, se deben producir medidas de coordinación de los procedimientos. Interviene el mismo síndico. Nuestro ordenamiento falencial ha previsto solo dos alternativas de masas: masa única y masas separadas. Solo en los casos de confusión patrimonial inescindible se forma masa única 167. En el resto de los supuestos, se forman masas separadas.

166

Artículo 161, inciso 3. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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En el caso de masas separadas, una vez liquidado el activo de cada quiebra y distribuido el producido entre sus acreedores, puede darse el caso de que exista remanente. Ante esta situación, los remanentes de cada masa separada constituyen un fondo común que se distribuirá entre los acreedores no satisfechos por la liquidación de la masa en que participaron, sin atender a privilegios. En este fondo común, solo participan los acreedores del quebrado principal, pero no se distribuirá entre los acreedores no satisfechos en la masa de los quebrados reflejos.

8.4. Grupo económico Si bien es cierto que los incisos 2 y 3 del artículo 161 168 presuponen, de ordinario, aunque no fatalmente, algún episodio de agrupación de sociedades, de ello no debe inferirse que la ley concursal reprueba automáticamente al grupo económico. La pertenencia a un grupo societario no implica de por sí la extensión de la quiebra, pues tal como vimos, para que proceda es necesario: la dirección unificada y el desvió de interés de la sociedad controlante en beneficio de la controlada.

167

Artículo 167. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH. 168 Artículo 161, incisos 2 y 3. Ley 24.522 (1995). Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nación Argentina. Recuperado de http://goo.gl/cG0lTH.

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CONCURSOSYQUIEBRAS_Lectura 3

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