CASO PRÁCTICO Alumnos: Castro González Omar Delgado López Abril Venice Islas Reguera Oliver Resndiz Vega !ri"a Rivas #endoza #arco Antonio Antonio
#ateria: $ociedades #ercantiles% Lic% Arturo González &imnez
'ec(a: ) de $eptiembre de *+,-%
PLANTEAMIENTO Los se.ores &/A01 2!DRO3 AR4/RO 5 el menor &O$6 7uieren constituir una $%A% con los siguientes datos% &/A0 es de nacionalidad e8tran9era residente en #8ico 5 está casado en #8ico3 con una me8icana3 suscribirá acciones con valor de * millones de pesos ;,3-++3+++%++ con un inmueble 7ue aportará su cón5uge de nacionalidad me8icana3 dic(o inmueble está ubicado en zona restringida3 considerando 7ue sea residencial o no residencial% !l resto3 es decir3 ;-++3+++%++ en dinero% 2!DRO3 casado con Luis en !%/%A% ambos son me8icanos residentes en el e8tran9ero< aportará un inmueble =uera de zona restringida3 con valor de ;,3+++3+++%++ 5 dinero con valor de ;,3+++3+++%++% AR4/RO3 soltero3 e8tran9ero3 residente en el e8tran9ero3 aportará dinero con valor de ;*3+++3+++%++% &O$63 menor de edad3 e8tran9ero3 residente en #8ico3 sin ning>n parentesco con los otros socios3 aportará * millones en dinero% L/I$ 5 A04O0IO3 solteros3 me8icanos3 residentes en #8ico3 aportarán dinero por ;,3+++3+++%++ c?u% LO$ '/4/RO$ $OCIO$ @/I!R!0: ,% Aumentar el 7uorum para asambleas tanto ordinarias como e8traordinarias de tal =orma 7ue siempre estn representadas el )- de las acciones 5 7ue la votación de los los acuerdos siempre con mBnimo el -,% *% @ue la administración la vigilancia sea órganos colegiados% % @ue el órgano de administración estará integrado por dos socios e8tran9eros 5 dos me8icanos siempre uno minoritario sin =acultades de dominio ni cambiaria% % !l órgano de vigilancia siempre participará cuando menos un socio minoritario% -% @ue las acciones sean de circulación restringida% E% 2actarán los socios minoritarios pre=erencia recBproca para la venta de sus acciones 5 votar en el mismo sentido en el Conse9o de Administración3 5 Asambleas% )% !stablecer re7uisitos para permanecer como socio% F% !stablecer re7uisitos para e8clusión de socio% % !stablecer re7uisitos para admisión de socios% ,+% 2acto de lealtad 5 no competencia en la sociedad% ,,% 'inanciar a la sociedad de acuerdo a su capacidad económica 5 legal de cada socio%
2RO2ORCIO0AR !L 2LA04!A#I!04O CO0 '/0DA#!04O L!GAL3 &/RI$2R/D!0CIAL H DOC4RI0AL A LO$ CLI!04!$3 #!0CIO0A0DO LA$ AL4!R0A4IVA$3 $OLICI4A0DOL!$ LO$ DOC/#!04O$ 0!C!$ARIO$ 2ARA !LLO% AGR!GAR 2R!G/04A$ H R!$2/!$4A$ CO0 2LA04!A#I!04O$ 2rimero empezaremos a e8plicarle al cliente la clasi=icación de los inversionistas 5 su aportación a la sociedad% La aportación de &uan 5 &os3 a pesar de ser e8tran9eros3 se
considerará me8icana de acuerdo al artBculo de la Inversión !8tran9era3 7ue a la letra diceJ
ARTÍCULO 3o%K 2ara los e=ectos de esta Le5 se e7uipara a la inversión me8icana la 7ue e=ect>en los e8tran9eros en el paBs con la condición de estancia de Residente 2ermanente3 salvo a7ulla realizada en las actividades contempladas en los 4Btulos 2rimero 5 $egundo de esta Le5% Al igual 7ue la de 2edro3 Luis 5 Antonio 7ue son me8icanos% La >nica aportación de carácter e8tran9ero es la de Arturo 5a 7ue al no residir en #8ico no le es aplicable una inversión me8icana1 por lo 7ue la $ociedad se tendrá 7ue inscribir en el Registro 0acional de Inversión !8tran9era3 esto acorde al artBculo * de la le5 de inversión e8tran9era3 =racción I3 inciso A% AR4C/LO *%K Deberán inscribirse en el Registro: I%K Las sociedades me8icanas en las 7ue participen3 incluso a travs de =ideicomiso: a< La inversión e8tran9era1 b< Los me8icanos 7ue posean o ad7uieran otra nacionalidad 5 7ue tengan su domicilio =uera del territorio nacional3 o c< La inversión neutra% 4ambin se le e8plicará al cliente 7ue todas las aportaciones en bienes inmuebles se entenderán traslativas de dominio con=orme a lo 7ue el artBculo ,, de la LG$# estipula 5 7ue a la letra dice: AR4C/LO ,,%K $alvo pacto en contrario3 las aportaciones de bienes se entenderán traslativas de dominio% !l riesgo de la cosa no será a cargo de la sociedad3 sino (asta 7ue se le (aga la entrega respectiva% 2or otro lado3 &os 7ue es menor de edad 5 e8tran9ero 5 con residencia en #8ico3 sin ning>n parentesco con los socios3 deberá estar legal 5 debidamente representado por las personas 7ue e9ercen su patria potestad para poder =ungir como socio%
1.- AUMENTAR EL QUÓRUM PARA ASAMBLEAS TANTO ORDINARIAS COMO EXTRAORDINARIAS, DE TAL FORMA QUE SIEMPRE ESTÉN REPRESENTADAS EL 75% DE LAS ACCIONES QUE LA !OTACIÓN DE LOS ACUERDOS SIEMPRE CON MÍNIMO EL 51%. Acorde a lo 7ue establece la Le5 General de $ociedades #ercantiles3 en el artBculo ,F se aborda el tema del 7uórum mBnimo para la celebración de Asambleas Ordinarias de Accionistas3 a su vez el artBculo ,+ lo prev para las Asambleas !8traordinarias3 7ue en este caso es siempre de las tres cuartas partes o )- del capital social 5 7ue la votación de los acuerdos será del -+ 7ue represente el capital social% Recordemos 7ue la autonomBa de la voluntad prevalece sobre la le5 al momento de celebrar acuerdos o pactos sociales dentro del =uncionamiento de la $ociedad3 siempre 5 cuando dic(a mani=estación de la voluntad no contravenga lo dic(o por la Le5%
2or lo anterior3 consideramos necesario 7ue dentro de los estatutos se establezca el deseo de 7ue el 7uórum para la celebración de Asambleas3 independientemente de su naturaleza3 sea siempre del )- del capital social3 aumentando en todo caso solo lo 7ue respecta a la votación3 7ue será del -,% •
MCómo es posible realizar estoN Considerando lo establecido por los artBculos arriba citados3 se puede establecer un n>mero ma5or3 5a 7ue la Le5 da esa apertura a =i9ar en el contrato social lo 7ue más convenga a los socios3 por lo 7ue se tendrBa 7ue plasmar en una cláusula estatutaria dentro de la escritura constitutiva%
".- QUE LA ADMINISTRACION LA !I#ILANCIA SEAN ÓR#ANOS COLE#IADOS. !I$4!0 DO$ PRGA0O$ 2ARA CO0$4I4/IR /0A $OCI!DAD: /nitario 5 Colegiado3 en este caso vamos a utilizar un organo colegiado% •
La Le5 General de $ociedades #ercantiles3 en su artBculo ,* nos se.ala 7ue la administración de la sociedad anónima estará a cargo de uno o varios mandatarios temporales 5 revocables3 7uienes pueden ser socios o personas e8tra.as a la sociedad% 4enemos 7ue recordar 7ue necesariamente (abrá un administrador socio de nacionalidad #e8icana% •
M2uede (aber más de un administradorN Cuando los administradores sean dos o más3 constituirán el Conse9o de Administración% $alvo pacto en contrario3 será 2residente del Conse9o el Conse9ero primeramente nombrado3 5 a =alta de ste el 7ue le siga en el orden de la designación% 2ara 7ue el Conse9o de Administración =uncione legalmente deberá asistir3 por lo menos3 la mitad de sus miembros3 5 sus resoluciones serán válidas cuando sean tomadas por la ma5orBa de los presentes% !n caso de empate3 el 2residente del Conse9o decidirá con voto de calidad% !n los estatutos se podrá prever 7ue las resoluciones tomadas =uera de sesión de conse9o3 por unanimidad de sus miembros tendrán3 para todos los e=ectos legales3 la misma validez 7ue si (ubieren sido adoptadas en sesión de conse9o3 siempre 7ue se con=irmen por escrito% Cuando los administradores sean tres o más3 el contrato social determinará los derec(os 7ue correspondan a la minorBa en la designación3 pero en todo caso la minorBa 7ue represente un veinticinco por ciento del capital social nombrará cuando menos un conse9ero% !ste porcenta9e será del diez por ciento3 cuando se trate de a7uellas sociedades 7ue tengan inscritas sus acciones en la Qolsa de Valores% 2ara la vigilancia de la sociedad3 el articulo ,E de la Le5 General de $ociedades #ercantiles3 dice 7ue estará a cargo de uno o varios Comisarios3 temporales 5 revocables3 7uienes pueden ser socios o personas e8tra.as a la sociedad%
•
M@u =unciones tiene un ComisarioN art% ,EE LG$#<
I.- Cerciorarse de la constitución 5 subsistencia de la garantBa 7ue e8ige el artBculo ,-*3 dando cuenta sin demora de cual7uiera irregularidad a la Asamblea General de Accionistas1 * de II.- !8igir a los administradores una in=ormación mensual 7ue inclu5a por lo menos un estado de situación =inanciera 5 un estado de resultados% III.- Realizar un e8amen de las operaciones3 documentación3 registros 5 demás evidencias comprobatorias3 en el grado 5 e8tensión 7ue sean necesarios para e=ectuar la vigilancia de las operaciones 7ue la le5 les impone 5 para poder rendir =undadamente el dictamen 7ue se menciona en el siguiente inciso% I!.K Rendir anualmente a la Asamblea General Ordinaria de Accionistas un in=orme respecto a la veracidad3 su=iciencia 5 razonabilidad de la in=ormación presentada por el Conse9o de Administración a la propia Asamblea de Accionistas% !ste in=orme deberá incluir3 por lo menos: A) La opinión del Comisario sobre si las polBticas 5 criterios contables 5 de in=ormación seguidos por la sociedad son adecuados 5 su=icientes tomando en consideración las circunstancias particulares de la sociedad% B) La opinión del Comisario sobre si esas polBticas 5 criterios (an sido aplicados consistentemente en la in=ormación presentada por los administradores% C) La opinión del comisario sobre si3 como consecuencia de lo anterior3 la in=ormación presentada por los administradores re=le9a en =orma veraz 5 su=iciente la situación =inanciera 5 los resultados de la sociedad%
!.- acer 7ue se inserten en la Orden del DBa de las sesiones del Conse9o de Administración 5 de las Asambleas de Accionistas3 los puntos 7ue crean pertinentes1 !I.- Convocar a Asambleas ordinarias 5 e8traordinarias de accionistas3 en caso de omisión de los Administradores 5 en cual7uier otro caso en 7ue lo 9uzguen conveniente1 !II.- Asistir3 con voz3 pero sin voto3 a todas la sesiones del Conse9o de Administración3 a las cuales deberán ser citados1 !III.- Asistir3 con voz pero sin voto3 a las Asambleas de Accionistas3 5 IX.- !n general3 vigilar la gestión3 conducción 5 e9ecución de los negocios de la sociedad% 3. QUE EL ÓR#ANO DE ADMINISTRACIÓN ESTAR$ INTE#RADO POR DOS SOCIOS EXTRANEROS DOS MEXICANOS SIEMPRE UNO MINORITARIO SIN FACULTADES DE DOMINIO NI CAMBIARIA. La Le5 General de $ociedades #ercantiles se.ala desde el artBculo ,* (asta el ,E3 7ue la administración de la sociedad anónima estará a cargo de uno o varios mandatarios temporales 5 revocables3 7uienes pueden ser o no socios de la empresa%
!n este caso3 al e8istir administradores 5 siguiendo lo establecido en el artBculo , de la LG$#3 se constituirá un Conse9o de Administración3 el cual podrá prever el nombramiento de un 2residente del Conse9o% Adicional a esto 5 para 7ue el Conse9o de Administración =uncione legalmente3 deberán asistir por lo menos la mitad de sus miembros 5 sus resoluciones serán válidas cuando sean tomadas por la ma5orBa de los presentes% !l 2residente cuenta con un voto de calidad% Con base en las aportaciones realizadas3 se determinará el porcenta9e de control de la empresa e intereses de los socios 5?o accionistas% Los accionistas minoritarios se pueden reservar a la captación solamente de intereses económicos% 2ara cual7uier empresa privada3 donde (a5 dos o más accionistas3 es =undamental contar con un acuerdo de accionistas 7ue establezca claramente los derec(os3 privilegios 5 obligaciones de todos los accionistas% !n los estatutos de la sociedad se estipularán cláusulas regulatorias 5 normativas para todos los socios3 5 en este caso se pactará 7ue los socios minoritarios no contarán con =acultades de dominio ni cambiarias3 pero si contarán con todos los demás derec(os 7ue la LG$# les con=ieren tales como el aplazamiento de votación en asambleas cuando no se sientan debidamente in=ormados o por e9emplo3 en el artBculo ,F menciona 7ue el por ciento del capital social puede solicitar al órgano de administración o a los comisarios a 7ue se convo7ue a Asamblea para tratar asuntos de su petición% !se mismo por ciento3 a su vez3 puede solicitar al 9uez a 7ue lo (aga si no (a5 respuesta en ,- dBas%
&. EL ÓR#ANO DE !I#ILANCIA SIEMPRE PARTICIPAR$ CUANDO MENOS UN SOCIO MINORITARIO. •
M@uin podrá ser Comisario del órgano de VigilanciaN De acuerdo con la Le5 General de $ociedades #ercantiles3 en su artBculo ,E nos dice 7ue la vigilancia de la sociedad anónima estará a cargo de uno o varios Comisarios3 temporales 5 revocables3 7uienes pueden ser socios o personas e8tra.as a la sociedad%
0o podrán ser comisarios los 7ue estn ba9o los supuestos contenidos en el artBculo 1'5( de la misma le5:
Los 7ue estn in(abilitados para e9ercer el comercio% Los empleados de la sociedad3 los empleados de a7uellas sociedades 7ue sean accionistas de la sociedad en cuestión por más de un veinticinco por ciento del capital social3 ni los empleados de a7uellas sociedades de las 7ue la sociedad en cuestión sea accionista en más de un cincuenta por ciento% Los parientes consanguBneos de los Administradores3 en lBnea recta sin limitación de grado3 los colaterales dentro del cuarto 5 los a=ines dentro del segundo%
2or lo anterior consideramos 7ue3 las =unciones 7ue la le5 encomienda a los comisarios de las sociedades anónimas son3 en esencia3 vigilar ilimitadamente 5 en cual7uier tiempo las operaciones de la sociedad3 esto es3 proteger a los accionistas a travs de la vigilancia
de las operaciones de la sociedad3 de los actos del Conse9o de Administración 5 de los =uncionarios de la misma% 2ara lograr ese ob9etivo3 es indispensable 7ue los comisarios no dependan directa o indirectamente de los administradores por7ue ello les privarBa de la necesaria libertad de acción para el cumplimiento de sus tareas% De a7uB 7ue la Le5 General de $ociedades #ercantiles (a5a establecido 7ue los comisarios no pueden ser dependientes de la negociación3 ni parientes de los administradores en los grados se.alados en la misma Le5% 2or su parte3 los apoderados de la sociedad son representantes de la misma 53 con los lBmites de su representación establecidos en el mismo poder o en los acuerdos de la asamblea o del órgano de administración3 tienen =acultades para obligar a la persona moral 7ue les otorgó tal representación% AsB3 es evidente 7ue la actuación de los apoderados de la sociedad es materia de vigilancia por parte del comisario3 5a 7ue la Le5 les da =acultades para vigilar todas las operaciones de la sociedad 5 esto inclu5e tambin las realizadas a travs de los apoderados% $i estos actos u operaciones no =ueran su9etas a la vigilancia del órgano creado en la Le5 para ello comisario<3 se podrBa caer en el absurdo de 7ue los administradores recurrieran a apoderados para realizar actos contrarios a los intereses de la sociedad 5 en bene=icio propio3 en detrimento del patrimonio social 5 de los propios socios3 5a 7ue stos no estarBan su9etos a la supervisión del comisario% !n conclusión es pertinente 7ue un socio minoritario sea Comisario del órgano de vigilancia%
5. QUE LAS ACCIONES SEAN DE CIRCULACIÓN RESTRIN#IDA. La Le5 General de $ociedades #ercantiles nos dice en su artBculo 111( 7ue las acciones en 7ue se divide el capital social de una sociedad anónima estarán representadas por tBtulos nominativos 7ue servirán para acreditar 5 transmitir la calidad 5 los derec(os de socio3 5 se regirán por las disposiciones relativas a valores literales3 en lo 7ue sea compatible con su naturaleza 5 no sea modi=icado por sta le5% 2ara entender las acciones de circulación restringida primero se debe de e8plicar al cliente en 7u consisten las acciones nominativas% La Le5 General de 4Btulos 5 Operaciones de Crdito nos e8plica en su artBculo * 7ue los tBtulos nominativos son los e8pedidos a =avor de una persona cu5o nombre se consigna en el te8to mismo del documento% !n el caso de tBtulos nominativos 7ue llevan ad(eridos cupones3 se considerará 7ue son cupones nominativos3 cuando los mismos estn identi=icados 5 vinculados por su n>mero3 serie 5 demás datos con el tBtulo correspondiente%
Snicamente el legBtimo propietario del tBtulo nominativo o su representante legal podrán e9ercer3 contra la entrega de los cupones correspondientes3 los derec(os patrimoniales 7ue otorgue el tBtulo al cual estn ad(eridos%
M@u son los las acciones de circulación restringidaN
Las acciones de circulación restringida no permiten la circulación de las acciones nominativas3 supeditando el per=eccionamiento de su transmisión3 a 7ue la autorice el conse9o de administración% !s a7uella 7ue tiene un condicionante legal para ser trasmitida3 en la escritura legal podrá pactarse 7ue la trasmisión de las Acciones 0ominativas sólo se (aga con la autorización del conse9o de administración1 ste podrá negar la autorización al 2recio corriente en el #ercado% La Le5 General de $ociedades #ercantiles nos dice al respecto:
A)*+o 11"%K Las acciones serán de igual valor 5 con=erirán iguales derec(os% $in embargo3 en el contrato social podrá estipularse 7ue el capital se divida en varias clases de acciones con derec(os especiales para cada clase3 observándose siempre lo 7ue dispone el artBculo ,)% A)*+o 1"/%K La sociedad considerará como due.o de las acciones a 7uien aparezca inscrito como tal en el registro a 7ue se re=iere el artBculo anterior% A este e=ecto3 la sociedad deberá inscribir en dic(o registro3 a petición de cual7uier titular3 las transmisiones 7ue se e=ect>en% A)*+o 130%K !n el contrato social podrá pactarse 7ue la transmisión de las acciones sólo se (aga con la autorización del conse9o de administración% !l conse9o podrá negar la autorización designando un comprador de las acciones al precio corriente en el mercado% 2or lo anterior consideramos 7ue las restricciones impuestas a su circulación impedirán 7ue las acciones3 sean ob9eto de =recuentes operaciones3 7ue puedan determinar un precio corriente en el mercado3 esta restricción en las acciones tiene como =inalidad conservarlas en el patrimonio de la sociedad%
7. ESTABLECER REQUISITOS PARA PERMANECER COMO SOCIO.
M@u son los pactos parasocialesN M@u =inalidad cumplenN M@u contenido pueden incluirN MCuál es su e=icaciaN%%% 0o es e8tra.o 7ue nos (agamos todas estas preguntas 5a 7ue los pactos parasociales (an ad7uirido una remarcada importancia 5 di=usión en las sociedades de capital% 2or ello3 en este 5 en el siguiente artBculo vamos a tratar de dar respuesta a las principales preguntas 7ue puedan surgir respecto a estos pactos3 tanto a nivel teórico como práctico3 centrándonos en este primer artBculo en el concepto 5 di=erentes clases de pactos parasociales 5 en el siguiente artBculo en el contenido de los mismos%
¿Qué son los pactos parasociales?
Los pactos parasociales son acuerdos adoptados entre los socios de una $ociedad3 5a sea por todos o sólo algunos de ellos 7ue pretenden seg>n 2az Ares<3 «completar, concretar o moi!icar sus relaciones internas " las relaciones le#ales o estatutarias $ue las ri#en%& !l (ec(o de 7ue (a5an e8perimentado en su uso un incremento tan acentuado no es casual sino 7ue se e8plica en su capacidad para anticiparse 5 dar solución a problemas 7ue puedan surgir en la vida de la $ociedad 5a sea:
•
Re=orzando la posición de socios minoritarios
•
Regulando la participación de socios inversores
•
Valorando aportaciones TintangiblesU como el 'no(*o( <
•
Determinando los ob9etivos perseguidos 7u constitu5e el inters de los socios<3 etc%
!n de=initiva3 permiten TarreglarU seg>n las necesidades de los socios el Ttra9eU 7ue constitu5en los estatutos 5 la le5 5 7ue puede resultar demasiado TamplioU% $on un Ttra9e a medidaU%
Tipos e pactos parasociales
Los pactos parasociales pueden agruparse ba9o alguna de las siguientes categorBas:
•
Pactos e relaci+n: regulan las relaciones entre los socios% 2or e9emplo:
•
Relativos a la asignación de ganancias
•
•
•
•
Relativos a derec(os de ad7uisición de acciones: acuerdos de ad7uisición pre=erente3 obligación de ceder o ad7uirir participaciones en determinadas situacionesJ Cumplimiento de determinados re7uisitos para mantener la condición de socio Relativos a la restricción a la transmisión de acciones
Pactos e atriuci+n- son a7uellos en los 7ue los socios atribu5en venta9as a la $ociedad% 2or e9emplo:
•
Obligación de =inanciación a la $ociedad por los socios
•
Compromiso de contratación con la $ociedad
•
2actos de no competenciaJ
•
•
•
Pactos e or#ani.aci+n: regulan la organización 5 =uncionamiento de la $ociedad% A su vez pueden ser pactos sobre la administración o sobre la &unta de la $ociedad% Algunos e9emplos de contenido son:
Pactos sore la aministraci+no
Composición del órgano de administración
o
Restricción de competencias a los administradores
o
Distribución de cargos en el órgano de administraciónJ
Pactos sore la /untao
Vinculación del sentido del voto en determinadas propuestas
o
2actos sobre 7uórums re=orzados
o
$indicación del votoJ
¿Quién puee !irmar un pacto parasocial?
Los pactos parasociales deben ser =irmados al menos por dos socios3 si bien3 cabe la posibilidad de 7ue los mismos sean tambin suscritos por los siguientes:
•
algunos o todos los socios
•
algunos o todos los socios 5 la $ociedad
•
un grupo de $ocios 5 terceros3 por e9emplo: o
o
$ociedades del grupo 4erceros a los 7ue se conceden derec(os o 7ue asumen obligaciones =rente a la sociedad 2or e9emplo: un gestor tecnológico del negocio 7ue no es socio 5 =irma un pacto con el socio minoritario inversor<%
¿Cu0l es la e!icacia e los pactos parasociales?
Los pactos parasociales tienen carácter contractual 5 su e=icacia deriva de esta misma naturaleza% 2ero3 M2ueden los pactos parasociales vincular a la $ociedadN 2ara responder a esta pregunta tratemos de dar respuesta a la siguiente: M2uede un contrato vincular a alguien 7ue no es parte en lN 0o3 consecuentemente3 los pactos entre socios no son oponibles a la $ociedad% AsB pues3 no cabrá instar la disolución de la sociedad por (aberse producido una de las causas e8tintivas contempladas en los pactos parasociales3 ni negar la inscripción en el libro registro de una transmisión (ec(a violando un pacto parasocial3 etc% !n virtud de esto3 ni los socios =irmantes podrán e8igir el cumplimiento de los pactos parasociales a la $ociedad3 ni sta los podrá e8igir a los socios3 salvo una e8cepción: 7ue los pactos reconozcan un bene=icio para la $ociedad o sea3 7ue sean pactos de atribución<3 en este caso3 la $ociedad sB podrá e8igir el
cumplimiento de los pactos parasociales pues se trata de un contrato a =avor de tercero% 2ara ma5or pro=undización3 nos remitimos al artBculo 1 La impugnación y los acuerdos parasociales 2 % 2ero3 M@u pasa si transmito mis accionesN MVinculan los pactos parasociales a su nuevo ad7uirenteN 0o3 5a 7ue los contratos sólo producen e=ectos entre las partes contratantes 5 sus (erederos%
¿Qué !orma pueen a$uirir los pactos?
$i bien los pactos parasociales pueden adoptar cual7uier =orma3 5a sea3 acuerdo verbal3 documento privado o documento p>blico3 en base al principio de libertad de =orma 7ue rige para los contratos< lo más aconse9able es recoger los mismos en documento p>blico 5a 7ue ste siempre o=rece una seguridad 9urBdica 7ue no aporta el privado 5 muc(o menos un acuerdo verbal%
. ESTABLECER REQUISITOS PARA EXCLUSIÓN DE SOCIO. Dentro de los estatutos 7ue se establecen para la creación de la sociedad3 se recomienda ane8ar la cláusula de e8clusión de socios en casos diversos 7ue se pacten entre los mismos socios% !n el caso de la $ociedad Anónima el artBculo , de la Le5 General de $ociedades #ercantiles 7ue indica en su =racción VII3 inciso b<:
A)*+o /1% La escritura constitutiva o póliza de la sociedad anónima deberá contener3 además de los datos re7ueridos por el artBculo Eo%3 los siguientes: VII% !n su caso3 las estipulaciones 7ue: a< Impongan restricciones3 de cual7uier naturaleza3 a la transmisión de propiedad o derec(os3 respecto de las acciones de una misma serie o clase representativas del capital social3 distintas a lo 7ue se prev en el artBculo ,+ de la Le5 General de $ociedades #ercantiles% b< !stablezcan causales de e8clusión de socios o para e9ercer derec(os de separación3 de retiro3 o bien3 para amortizar acciones3 asB como el precio o las bases para su determinación% c< 2ermitan emitir acciones 7ue:
,% 0o con=ieran derec(o de voto o 7ue el voto se restrin9a a algunos asuntos% *% Otorguen derec(os sociales no económicos distintos al derec(o de voto o e8clusivamente el derec(o de voto% % Con=ieran el derec(o de veto o re7uieran del voto =avorable de uno o más accionistas3 respecto de las resoluciones de la asamblea general de accionistas% Las acciones a 7ue se re=iere este inciso3 computarán para la determinación del 7uórum re7uerido para la instalación 5 votación en las asambleas de accionistas3 e8clusivamente en los asuntos respecto de los cuales con=ieran el derec(o de voto a sus titulares% d< Implementen mecanismos a seguir en caso de 7ue los accionistas no lleguen a acuerdos respecto de asuntos especB=icos% e< AmplBen3 limiten o nieguen el derec(o de suscripción pre=erente a 7ue se re=iere el artBculo ,* de la Le5 General de $ociedades #ercantiles% =< 2ermitan limitar la responsabilidad en los da.os 5 per9uicios ocasionados por sus conse9eros 5 =uncionarios3 derivados de los actos 7ue e9ecuten o por las decisiones 7ue adopten3 siempre 7ue no se trate de actos dolosos o de mala =e3 o bien3 ilBcitos con=orme a sta u otras le5es% De igual =orma se debe establecer 7u tipo de responsabilidad tendrá el socio e8cluido3 el 2)*+o 1&( de la Le5 General de $ociedades #ercantiles3 establece 7ue el socio 7ue sea e8cluido3 de igual =orma 7uedará responsable para con los terceros de todas las operaciones en el momento de la separación o e8clusión 5 el 2)*+o 15( de la misma le5 nos re=iere 7ue en todos los casos de sociedad3 e8cepto en las de capital variable3 la sociedad podrá retener la parte capital 5 utilidades de las operaciones 7ue 7uedaran pendientes (asta el momento de la e8clusión o separación%
EXCLUSION DE EXTRANEROS De con=ormidad con lo 7ue establece el segundo párra=o del artBculo ,E de la Le5 de Inversión !8tran9era3 las sociedades 7ue modi=i7uen su cláusula de e8clusión de e8tran9eros por la de admisión de los mismos3 deberán dar aviso de este cambio a la $ecretarBa de Relaciones !8teriores3 dentro de los + dBas (ábiles siguientes1 en caso de =alta de aviso la sociedad de 7ue se trata se (ará acreedora a las sanciones correspondientes%
ARTÍCULO 1' %K !l procedimiento re=erido en el artBculo anterior3 se aplicará para sociedades constituidas 7ue cambien su denominación o razón social% Las sociedades 7ue modi=i7uen su cláusula de e8clusión de e8tran9eros por la de admisión3 deberán noti=icarlo a la $ecretarBa de Relaciones !8teriores3 dentro de los treinta dBas (ábiles siguientes a dic(a modi=icación% $i estas sociedades son propietarias de bienes inmuebles ubicados en la zona restringida destinados a =ines no residenciales3 deberán dar el aviso a 7ue se re=iere la =racción I del artBculo ,+ de esta Le53 dentro del plazo previsto en el párra=o anterior%
Los avisos de la celebración de los convenios de e8tran9erBa de las sociedades me8icanas 7ue se constitu5an con las cláusulas de admisión de e8tran9eros1 asB como los avisos de cambio de cláusula de e8clusión por admisión de e8tran9eros3 de con=ormidad con el numeral cuatro del acuerdo3 deberán ser presentados a travs del $istema Integral 2ara el ArtBculo *) Constitucional3 $I2AC *)<3 utilizando su 'irma !lectrónica% AsB mismo3 en el cuarto transitorio del acuerdo3 se establece un plazo de tres meses contados a partir de su publicación para 7ue los avisos puedan ser presentados por medios electrónicos 5 a travs de la ventanilla de recepción de documentos de esta Dirección General3 5 7ue una vez concluido dic(o plazo3 los avisos sólo se recibirán por medios electrónicos%
/. ESTABLECER REQUISITOS PARA ADMISIÓN DE SOCIOS. 2ara la admisión de socios3 tambin se debe crear una cláusula3 en la 7ue se se.ale 7ue porcenta9e se necesita para permitir al nuevo socio ser parte de la sociedad3 el artBculo E- de la Le5 General de $ociedades #ercantiles3 re=iere 7ue para la cesión de partes sociales3 como la admisión de un nuevo socio bastará con el voto de los socios 7ue representen la ma5orBa del capital social3 a e8cepción 7ue los estatutos se.alen otro re7uisito3 por lo 7ue se le recomienda al cliente ser especi=ico en la =orma de admitir a un nuevo socio3 se le sugiere la siente redacción de acuerdo al 5a re=erido artBculo E-: 1Para a$uirir la conici+n e socio se re$uiere ser persona !3sica o 4ur3ica, " estar interesaa en los !ines e la Asociaci+n& 5as personas !3sicas een ser ma"ores e ea o menores eiamente representaos, emancipaos con plana capacia e orar " e no estar su4etas a nin#una conici+n le#al para el e4ercicio e sus erec*os& 5as personas 4ur3icas e naturale.a asociati6a, re$uerir0n el acuero e7preso e su +r#ano competente, " e la naturale.a institucional, as3 como el acuero e su +r#ano rector 5a solicitu para a$uirir la conici+n e Socio ee ser aproaa por ma"or3a e 6otos el capital Social2
10.- PACTO DE LEALTAD NO COMPETENCIA EN LA SOCIEDAD. Como parte de un acuerdo entre los socios3 para el cual se buscarBa la oponibilidad (acia la $ociedad 5 para con terceros3 se podrBa celebrar un contrato en el cual se establecieran todos los supuestos3 condiciones 5 penas para garantizar la no competencia 5 lealtad entre los socios% !9emplo de lo anterior serBa 7ue el ob9eto del contrato se centrará en lo siguiente: 1Por meio el presente Contrato, las Partes 8socios) se oli#an a no competir con la Sociea a tra6és e otra con el mismo #iro e ne#ocio o $ue preste los mismos ser6icios relacionaos con el o4eto e la Sociea), urante la 6i#encia
e este contrato " entro e los 99 a:os posteriores 8a acuero e los socios) a su terminaci+n& ;in#
A INCUMPLIMIENTO. $e considerará práctica comercial desleal la violación de la obligación de no competencia% Las 2artes acuerdan 7ue por tal acción se causará un da.o irreparable a la otra 2arte3 por ello3 en caso de incumplimiento de las disposiciones anteriores3 la 2arte a=ectada3 seg>n sea el caso3 tendrá los siguientes derec(os: ,% 4erminar o rescindir inmediatamente este Contrato 5 por ende3 la disolución de la $ociedad3 sin necesidad de ninguna intervención o resolución 9udicial adicional1 *% $olicitar 5 obtener una orden 9udicial de un tribunal con 9urisdicción para impedir a la parte in=ractora continuar el incumplimiento o amenaza de incumplimiento de su obligación de no competencia1 5 % La 2arte in=ractora deberá pagar a la 2arte a=ectada3 como pena convencional por el incumplimiento de esta obligación de no competir3 la cantidad de ; de pesos% a acuerdo de los socios<%
B PERMANENCIA DEL DEREC4O AFECTADO% 4oda 5 cada vez 7ue una parte incumpla su obligación de no competencia3 la parte a=ectada tendrá3 seg>n sea apropiado3 los derec(os indicados anteriormente a>n despus de la terminación del contrato por cual7uier otra causa% C INTERPRETACIÓN% 0ada de lo estipulado en el presente Contrato deberá interpretarse como una limitación a la parte a=ectada para intentar cual7uier otro remedio o recurso legal disponible contra tal incumplimiento o amenaza de incumplimiento% 11.- FINANCIAR A LA SOCIEDAD DE ACUERDO A SU CAPACIDAD ECONÓMICA LE#AL DE CADA SOCIO. Qasándonos en lo establecido por el artBculo ,F* de la Le5 General de $ociedades #ercantiles3 en donde se mencionan los supuestos o temas a tratar en una Asamblea !8traordinaria de Accionistas3 dentro de estos se encuentran los aumentos o disminución del capital de la $ociedad3 por lo 7ue se tiene 7ue atender a lo arriba descrito en cuanto al 7uórum 5 votación en esta Asamblea% Asimismo3 nos tenemos 7ue atener a lo establecido por el artBculo ,*3 en el cual se estipula 7ue los accionistas con intención de aumentar el capital3 tendrán un derec(o pre=erente de suscribir acciones para tal e=ecto3 siempre en proporción al n>mero de sus acciones% A su vez3 estas acciones deberán estar Bntegramente pagadas antes de determinar cual7uier aumento de capital art% ,<%
