2 Caratula Codigo de Comercio Corcordado y Anotado Tomo 2

CÓDIGO DE COMERCIO TÍTULO PRELIMINAR DISPOSICIONES GENERALES ARTÍ ARTÍCU CULO LO 1.1.- (Alcance de la Ley). El Código de Comercio regula las relaciones jurídicas derivadas de la actividad comercial.

En los casos no regulados expresamente, se aplicarán por analogía las normas de este Código y, en su defecto, las del Código Civil. Precd: c.

mtl. abrg. 818 Conc: Const. 141-c. c. 52, 3) -751, II) -Tdo. Mvo. 1- c.com. 82-786804- 866-978 - 1251 El Art., en su primera fase, fija el dominio de aplicación del Código, aunq aunque ue de deja ja sobr sobren ente tend ndid idas as vari varias as cues cuesti tion ones es que que de debe ben n ser ser ex expl plic icad adas as:: el con concept cepto o de come comerc rcio io,, el de de dere rech cho o come comerrcial cial,, su ev evol oluc ució ión n hist histó órica rica,, su posición en la división general del Derecho, sus características, el problema de su autonomía y el de su denominación. a) Concepto del comercio.- En su sentido más lato, ordinariamente expr ex pres esa a todo odo inte interc rcam ambi bio o de cosa cosas s mate materi rial ale es o espi espirritua ituale les. s. El segu segund ndo o sentido usualmente enuncia el llamado comercio de las ideas. En el derecho romano, originalmente, la palabra comercio designa relaciones jurídicas relativas a los bienes, lo que explica la tradicional dist istinc inción -subs subsiistente aún- entre cosas intra - comercium y cosas extra - comercium. Posteriormente, sirve para referirse esencial y particular larmente a los contratos de compra-v a-venta (Ulpia piano: comercium est emendi vendidique invicem ius; cit. de Cañízares). En el sentido económico actual, la voz comercio se opone a la idea de industria o de agri agricu cult ltur ura, a, aunq aunque ue en el sent sentid ido o jurí jurídi dico co el de dere rech cho o come comerrcial cial invo involu lucr cra a también a la industria. En coincidencia con la primera acepción que de la palabra da la Real Academia, Escriche define el comercio como la negociación ión y tráfic fico que se hace comprando, vendien iendo o permutando unas cosas con otras, o la negociación de las producciones de la naturale aleza y de la industria, con el objeto de lograr alguna ganancia. En las distinciones clásicas de la doctrina jurídica, las leyes civiles entienden por comercio el derecho de vender y comprar en general (ve (venden ndendi di em eme endiq ndique ue ius: ius: Escr Escric iche he)) y las las ley leyes come comerrcial ciales es sola solame ment nte e la negociación de mercaderías. Las primeras comprenden muebles e inmuebles (Art. 593, c.c.) y, así, se dice que se puede comprar y vender

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todas las cosas que están en el comercio de los hombres. Para las segundas, son objeto del comercio solo los muebles (arts. 6, 1) y 11, 2), por lo que comprar inmuebles para revenderlos no importa una operación mercantil (Escriche, conforme con el Art. 8, inc. 6). El comercio es terrestre, marítimo o aeronáutico (arts. 929 y 1154 del Cgo. y 149 del c. aér.), según el medio de transporte que se emplee. Es interior o exterior, según se opere dentro del país (llamándose de cabotaje cuando es marítimo, flu fluvial o aeronáutico) o con el extranjer jero. En el comercio exterior se distingue el de importación, cuando se traen al país mercaderías extranjeras y el de exportación, cuando se vende mercaderías nacionales en el extranjero. Este último se dice que es de fletes o de transporte, cuando se traslada o conduce mercaderías de un país extranjero a otro. Se habla de comercio por mayor y de comercio por menor (Art. 824), cuando se negocia por medidas o pesos mayores o con con poca pocas s un unid idad ades es o cant cantid idad ades es pe pequ que eñas, ñas, real realiz izad adas as dire direct ctam ame ente nte al consumidor o usuario al detalle o menudeo. Se llama comercio de mercaderías ías, al tráfico ico de frutos y artefactos; comercio cio de dinero al que ejercen los prestamistas y agiotistas, y comercio de papel al que hacen los banqueros y cambistas, librando, tomando o descontando letras u otros documentos semejantes. Finalmente, se identifica el comercio según los lugares con los que se trafica: comercio europeo, americano, del norte, del oriente, etc. b) Concepto del derecho comercial.- No se puede precisar una noción jurídica universal que satisfaga a todos, ni en el tiempo ni en el espacio y ella, generalmente, ha de reducirse a la que da la ley de cada país. De las doctrinas y soluciones propuestas, reflejadas en las legislaciones o en la opinión de los autores, cabe resumir las siguientes: La conc concep epci ción ón obje objeti tiva va,, cons consid ide era ún únic icam amen ente te los los acto actos s de come comerc rcio io,, sin sin tener en cuenta las personas que intervienen en ellos. Se objeta que no comprende por completo toda la materia de la disciplina en examen, mucha de la cual no constituye en sentido legal actos de comercio, v. gr.: gr .: la capa capaci cida dad d de dell come comerc rcia iant nte, e, sus sus obli obliga gaci cion ones es sobr sobre e cont contab abil ilid idad ad e inscr scripc ipción en los registros, la organizaci ación interna de las sociedades, la reglamentación de las bolsas de valores, bancos, etc. Par Para la conc concep epci ción ón subj subjet etiv iva, a, pr pre edomi domin nant ante hast hasta a las las codi codifi fica caci cion ones es de dell siglo XIX el de comercio es un derecho de los comerciantes elaborado















La doctrina mixta, combina ambos criterios (subjetivo y objetivo). Supone más dificultades que soluciones al generar un círculo vicioso: determinar que es un comerciante para definir lo que es acto de comercio y averiguar en que consiste este para saber quien es comerciante. Concebido como derecho de actos en masa, el criterio determinante de comercio, comercialidad y derecho comercial se funda en el tráfico en masa masa o real realiz izac ació ión n de mile miles s de acto actos s igua iguale les s con con idé idéntic nticas as pe pecu culi liar arid idad ade es jurídicas y económicas, característica destacada en la exposición de motivos del Código de Comercio de Honduras de 1950, evidentemente influido por la teoría de Heck, Wieland y Locher que ha sido observada como inú inútil, il, por si misma, para fundar el concepto del derecho comercial y sólo aceptable como antecedente de la teoría de la empresa, muy difu ifundida entre los los aut autores (Oppi ppikofer, Kaskel, Von Gierke, Wieland en Alemania; Salandra, Mossa, Casanova, en Italia; Polo, Garrigues, en España; Escarra en Francia, Rodríguez en México, etc., cits. de Cañízares). La noción de empresa, para explicar el concepto del derecho comercial se funda en ideas esencialme lmente económica icas sobre el empleo leo del capital ital y el trabajo para obtener ganancias, incluido el riesgo de la incertidumbre en las utilidades. Se la considera deficiente por no comprender todos los actos comerciales, v. gr. los cambiarios creados por el comercio y para el comercio -se dice- en todos los tiempos y en todos los países, aunque se la estima doctrina útil si está limitada a las empresas grandes, excluidas las agrícolas y las pequeñas empresas. La noción holandesa de bedrijf, (actividad de negocios, según Cañízares), corresponde a la de empresa y, desde la reforma de 1934 que introdujo el sistema, puede considerarse su denominado Código de Comercio, como el que regula la empresa y el empresario. Con las ideas de Weber sobre capitalismo: estilo de vida y sistema económico resultante de la expectativa de ganancia en virtud de un cálculo de capital, se formula el concepto en estudio como el derecho de los actos capi apitalistas. Juz Juzgada esta teoría acer certada mien ientras vinc incula el derecho comercial moderno al capitalismo, se crítica su objetivismo porque sólo reemplaza la noción de acto de comercio con la de acto















Caen, cit. de Cañízares y Malagarriga). Teoría, de indudable filiación comunista, que en la dual formulación del derecho privado, ve el civil como derecho de la burguesía en su conjunto y el comercial como ordenamiento del régimen capitalista impuesto por la burguesía. Se observa que no ofrece concepto exacto cto alguno ni delim limita la materia del dere de rech cho o come comerc rcia ial, l, apar aparte te la impr imprec ecis isió ión n de la noció oción n clas clase e soci social al,, obje objeto to de diversas opiniones e interpretaciones. Con posición intermedia entre el derecho privado y el derecho público, se considera el comercial como derecho de la economía, del cual, aquel sólo sería par parte, (Van Ryn, cit. de Cañízares). Sus crít crític ico os señalan lan que el derecho comercial es cosa diversa de ese llamado derecho económico, con el que -se dice- sólo se buscaría consagrar los excesos de la economía dirigida, que es uno de los mayores escollos para el normal desenvolvimiento del comercio. De la creciente expansión del derecho comercial que invade ámbitos tradicionales del derecho civil, emana la tesis de convertir aquel en derecho de la producción en general o en el derecho de los negocios, excluida inicialmente la agricultura (Hamel y Lagarde, cits. de Cañízares). Su concepción ya no es cuestión de actos de comercio o limitada a la actividad de los comerciantes, sino de operaciones de negocios impuestas por las realidades de la vida económica actual. Se observa su carácter restrictivo que sólo atiende mentalidad y expe ex peri rien enci cia a loca locali list stas as (Fra (Franc ncia ia)) y porq porque ue no obst obstan ante te su índo índole le objet bjetiv iva, a, deja sin solución adecuada la determinación de la comercialidad de muchos actos comerciales. Se atribuye al derecho comercial categoría histórica, como fruto de dete de term rmin inad ada a cond condic ició ión n econ económ ómic ica a y soci social al,, que que ev evol oluc ucio iona na adec adecuá uánd ndos ose e a las nuevas situaciones del decurso histórico, cuya diversidad explica las distintas concepciones locales aún en una misma época (Ascarelli, Lang angle, cit. it. de Cañí añízares). Aunque exacta y útil, esta sta tesis no delimi imita el contenido de la materia. El resur esurgi gimi mien ento to de dell cará caráct cte er inte interrnaci nacio onal nal y el espí espíri ritu tu cosm cosmop opol olit ita a con con que nació y se desarrolló el derecho comercial, tras su absorción por el derecho nacional civil en Francia o por el common law en Inglaterra, es vista com como una tendencia de las legislac laciones naci acionales que señalan lan su progreso, aunque lento, hacia un derecho universal de los negocios regu regula lado do por por la comu comuni nida dad d int interna ernaci cion onal al (Dav (David id cit. cit. de Cañí Cañíza zare res) s) Esta Esta















En el common law y en el derecho escandinavo, las reglas jurídicas en su conjunto se aplican en general al tráfico comercial y a todas las demás relaciones, sin separar algunas de ellas para ciertas personas o para determinados actos, sistema que, teóricame amente, corresponde a la legislación privada unificada, que no distingue lo civil de lo comercial. Examinada su desintegración en derecho marítimo, aeronáutico, cambiario, de seguros, etc., es visto como un derecho que pertenece al pasado sin razón de ser ya; además, varias de sus ramas se consideran abso absorb rbid idas as en el de derrecho echo pr priv ivad ado o comú común n con con la llam llamad ada a come comerc rcia iali liz zació ación n del derecho civil o en el derecho público con el fenómeno de la publ public iciz izac ació ión n de dell de dere rech cho o pr priv ivad ado o, lo que que inte interp rprretad etado o inv inversa ersame ment nte e -se -se observa- sólo sería una ampliación de su esfera de acción, al asimilar partes de los derechos civil y administrativo. Se le juzga también un derecho transitorio, permanente precursor del derecho civil, cuando se evoca que el ius civile absorbió en Roma el ius gentium y la common law, en Inglaterra a la law marchant, aunque ello no supone que este destinado a desaparecer, pues existirá mientras el comercio exista y las absorciones recordadas sólo denotan su modificación en una evolución constante. Los países socialistas, desconocen el concepto tradicional del derecho comercial, porque en ellos no rige el comercio en el sentido clásico de los los llam llamad ado os país países es capi capita tali list stas as o, cuan cuando do ex exis iste te toda todav vía, ía, está stá redu reduci cido do a proporcion iones mínima imas o reducida idas a algunas operaci aciones artesanale ales. En Rusia, sólo comercia el Estado, directamente o mediante órganos dependientes que, aunque autónomos, únicamente realizan planes formulados por aquel. Así, el comercio es una noción de de derrecho púb público y aún el que se organiza con formas de derecho privado clásico, pertenece a lo que en los países occidentales se denomina derecho público. En otros países socialistas (v. gr. Checoslovaquia, Polonia, Yugoslavia), en general la concesión es la misma, y si bien en algunos de ello llos se admite iten cier iertas activi ividades comercia ciales privadas de escasa importancia, rige la regulación administrativa para los sujetos de derecho v la económica para las relaciones que se dan entre ellos. En opinión de Rodríguez, el concepto del derecho mercantil (v. su dife iferencia con derecho comercial ial, más adelante), corresponde al de los los actos en masa realizados por empresas admitido que no todas las















Parece manifiesta la dificultad de formular precisa y concretamente el concepto y contenido del derecho comercial ial para los los tiem iempos actuales les. Para hacerlo, es evidente que, como bien se ha dicho y de manera general, ha de advertirse que en la vida de los pueblos, subsisten dos elementos en el tiempo y en el espacio: unos actos jurídicos de tipo económico realiza dos con espíritu de lucro y unas personas que los realizan. Parece que lo que conviene, además, es perseguir resueltamente la unificación legislativa del derecho de obligaciones y contratos, comprendiendo el espíritu y las fórmulas comerciales, aplicables uniformemente a comerciantes y no comerciantes, como ocurre sin inconvenientes en los países de dell common law que que comprende gran gr ande des s terri errito tori rios os y mu much cho os mill millon ones es de habi habita tant ntes es,, y tamb tambié ién n en Su Suiz iza a e Italia en lo que toca a las materias unificadas. La nueva codificación, dio oportunidad de tal solución para el país que, al parecer, no fue siquiera considerada y más bien se ha acentuado la división del derecho privado en dos códigos que regulan en muchos casos las mismas materias, no obstante haberse adoptado la codificación italiana como modelo. c) Evolución histórica ica.- El derecho comercial existe ste -se dice ice- desde que el comercio se manifiesta con las primeras relaciones pacificas de los prim pr imit itiv ivos os gr grup upos os soci social ales es,, al infl influj ujo o de la coop coope eraci ració ón que que la reali ealiz zació ación n de fines económicos comunes exige y como expresión de la interdependencia que la natural sociabilidad del hombre impone. Una limitada concepción, consideró esta rama del derecho privado, apenas como capítulo especial del derecho civil. La expansión de las concepciones económicas cas y jur jurídicas de las las institucion iones mercantiles la presenta hoy como rama más importante que el derecho civil, cuyos dominios invade y al que se requiere reducir a una función secundaria, confinada a regular la personalidad y las sucesiones, pues que el derecho de familia también viene alcanzando reglamentación independiente. En los albores de su evolución, aparece el remoto trueque de los tiempos primitivos, que arbitra la permuta de una cosa por otra para satisfacer necesidades inmediatas y que se transforma en actividad lucr lucrat ativ iva a me medi dian ante te repe repeti tido dos s true truequ ques es o reve revent nta a util utiliz izan ando do obje objeto tos s como como dinero en operaciones que personas de localidades ajenas practican

















descubiertas las ventajas de la moneda como medida común de valor, se introduce la compraventa, que no es sino el trueque de una cosa por una cantidad de moneda proporcionada a su valor, con lo que aparece, propiamente, el comercio. Se desconoce las leyes escritas de pueblos antiguos como el egipcio de las primeras dinastías o el fenicio que desarrolló notables empresas comerciales marítimas y estableció colonias de comerciantes. El texto legal más antiguo que citan los autores, es el Código de Hamurabi (2.000 a 1.950 años a. de C.) que dedica varios preceptos a prestamos, depó de pósi sito tos s banc bancar ario ios s a inte intere rese ses, s, soci socied edad ades es,, comi comisi sion ones es,, tran transp spor orte tes, s, navegació ción fluvial ial, lo que no indica ica una regla glamentaci ación particu icular par para come comerrcian ciante tes s y acto actos s de come comerc rcio io,, sino sino simp simple leme ment nte e que que en un cont contex exto to amplio, se contempla unos y otros. De Grecia, según documentos de la época, se conoce algo sobre conv conven enci cion ones es come comerc rcia iale les, s, soci socie edade dades, s, banc banca, a, come comerc rcio io marí maríti timo mo y una una jurisdicción comercial especial. Roma no formó un derecho comercial autónomo. Su ius gentium como derecho internacional más dúctil y menos formulista que su ius civile, tenía reglas adecuadas a la actividad comercial que se fusionaban paulatinamente con el ius civile, tras la conquista de los países con los que comerciaba. Esto es, si bien no había un ius mercatorum autónomo, existía stían n normas especiale ales de comercio. Aparte la Lex Rodhia de iau iauctu, mencionada en otro lugar como precedente romano de la noción del estado de necesidad dad y el nauticum cum foenus (explic licados más ade dellant ante), se señalan como ejemplos: la actio exercitoria (contra el capitán de la nave por razón de flet letes); la receptum nautarum (contra el capi apitán de la nave por deterioros o perdida de cargo o equipaje); la institoria (contra el patrón del factor con quien se ha contratado); la tributoria (contra el padre o el amo del hijo o del esclavo que comercian sobre perjuicios















impropio de su incumbencia y que los mercaderes, generalmente extranjeros o bár bárbaro aros, ejer jercían escasa influ fluencia en la vida jur jurídi ídica de Roma que, por eso, no conoció ni propició la división del derecho privado en civil y comercial y porque su tendencia y acción unificadoras imponían una sistematización jurídica unificada, sin distinguir comerciantes y no comerciantes ni actos civiles y no comerciales (Goldschmidt, ct. de Cañízares). El derecho comercial autónomo es producto de la Edad Media, que abandona la unidad romana del derecho privado. El renacimiento comercial, tras el largo período de escasa actividad que siguió a la invasión del Imperio de los bárbaros, se centró en la Italia medieval que creó creó y de desa sarr rrol olló ló el de dere rech cho o esta estatu tuta tari rio, o, cuy cuyos inst instit itut utos os y form formul ulas as,, son son los precedentes del derecho cho comercial moderno. La organi anización ión de las las Cruzadas (de cuya importante ordenación financiera se encargo la Orden de los Templarios), promovió el extraordinario desarrollo comercial de las repúblicas italianas y de las ciudades del oeste, centro y norte europeos, abriendo nuevos mercados de relación en el mundo oriental. Surgen los colegios o asociaciones de comerciantes según el giro de sus actividades, origen y base de la asociación general llamada universidad o comunidad de mercaderes primero y después simplemente "el comercio" (Vivante), que alcanza poderío, acumula privilegios, franquicias, representación en los cabildos municipales, dirección y regulación de ferias y mercados, vigilancia de caminos, cons consti titu tuci ción ón de alma almace cene nes s par para cust custod odia ia de me merc rcad ader ería ías, s, pe perc rcep epci ción ón de acotaciones de sus socios, peajes, multas, derechos aduaneros y donaciones para sufragar gastos, designa gnación de cónsules les y consejeros elegidos por las asambleas de asociados. Los juramentos de los cónsules al asumir funciones, formulados por escrito contienen reglas administrativas y jurídicas junto a las















derecho autónomo de una profesión (Piettre, cit. de Cañízares). Si los comercian iantes no hubier ieran formado una clas lase diversa de ciud iudadanos y si el ejercicio del comercio hubiese sido ido libr bre e, la activida idad comercial como en Roma, dice Vivante, hubiese influido en la renovación del derecho civi ivil y posiblemente el com comercial no se hubiera constituido como porción autónoma del derecho privado. Las Las tran transf sfo orm rmac acio ione nes s econ económ ómic icas as,, polí políti tica cas s y soci social ale es, que que caus causan an en la Edad Moderna los descubrimientos, el progreso de la ciencia y de los nego ne goci cios os,, la suce sucesi sió ón de los los anti antigu guos os y pe pequ queñ eño os Est Estado ados (ciu (ciuda dade des) s) por por los Estados nacionales, ensanchan el área geográfica del comercio, convierten la noción de la lucratividad del dinero en libertad de especulación, la organiz aniza ación ión familia liar o gremial de la propied iedad se hace empresarial y del predominio agrícola se pasa al de la industria y al comercio. Surgen las compañías por acciones y el gran invento de la acción, según la imagen plástica que formula Benito, al combinar las nociones de títulos negociables y responsabilidad limitada, da base al gran instrumento del capitalismo moderno: la sociedad anónima. El régi régime men n de conv conviv ive encia ncia lega legal, l, aban abando dona nado do hast hasta a enton ntonce ces s al inte interé rés sy cuidado de los propios mercaderes, es objeto de la preocupación y de la acción del Estado. Lo que fue obra exclusiva de la costumbre, adquiere otros relieves con las codificaciones de la Edad Contemporánea (o post postmo mode dern rna, a, como como pr pref efie iere re de deci cirr Toy Toynbee nbee)) -que -que inic inicia ia el Códig ódigo o fran francé cés s de 1807, llamado el padre de los códigos de comercio por Vidari (cit . de Cañízares) . Concretada esta reseña al proceso legislativo mismo, se tiene que la más más remo remota ta comp compil ilac ació ión n de ley leyes come comerc rcia iale les s recib ecibid ida a de la anti antigü güe edad, dad, de origen no determinado, es la Lex Rodhia, aparecida en la isla de Rodas que en la primitiva navegación marítima del Mediterráneo















marítimo, de origen también desconocido y de celebrada reputación entre los comerciantes del Mediterráneo, es el Consulado del Mar de Barcelona, que gobernó las relaciones del levante español con Italia, parte de Francia, Africa y Constantinopla. Entre las compilaciones estatutarias, merecen mención los Estatutos marí maríti timo mos s de Tran Tranii (Or (Ordina diname ment nta a et cons consue uettudo udo mari maris s ed edit ita a por por cons consul ulis is civitatis Trani); la Tabla Amalfitana, compilada en Pisa (Constitutum usus o Breve consulum o Breve Curia maris); el Officium Gazariae de Genova; el Capitutare Nauticum pro emporio Veneto o Statuto navium et navigantum de Venecia; El Guidon de la mer de Francia, etc. El paso de la injerencia de los mercaderes a la de los gobiernos en la regulación comercial, acentúa la pérdida de su sentido universal y refleja ya el carácter propio de cada pueblo en una nacionalización -puede decirse- de normas que marca diferencias legislativas. A su influjo, se empieza realmente a codificar la materia antes de la sanción del Código francés de 1807. En esa precodificación, se señala los Estatutos de Casimiro III de Polonia (1360?); las Ordenanzas de Luis XIV para el comercio terrestre (1673) y marítimo (1681) a iniciativa de Colbert; las de Carlos V y Felipe II de España, dictadas para los Países Bajos en 1549, 1551 y 1563; la famosa Acta de Navegación decretada por Cronwell en 1651 51,, de influencia decisi isiva en la formació ción de dell derecho mercantil marítimo inglés; los códigos de 1620 y 1794 de Prusia sobre diversas materias de derecho mercantil; los códigos de Federico II elaborados para Dinamarca y Noruega en 1561 y 1683 y el código marítimo de Carlos XI de 1667 para Suecia (cits. de Benito). Más que códigos, según observa Cañízares, son colecciones de soluciones concretas. No conforman -dice este autor- un conjunto sistemático de regl reglas as jurí jurídi dica cas s ni rev reviste isten n el cará caráct cter er de la codi codifi fica caci ció ón fran france cesa sa inic inicia iada da en 1804; se asemejan más a las antiguas costumbres francesas, con una redacción esencialmente histórica dedicada al recuerdo de una















alemán no es de carácter subjetivo puro, como no lo fue el sistema de la Edad media según se ha visto en esta reseña y como tampoco es puramente objetivo el sistema de los diversos códigos del siglo XIX. El código de comercio que aquí se comenta, responde, puede decirse, a una concepción mixta. d) Posició ción del derecho comercial.- La tradicion ional divisi isión del derecho, en público y privado, resumida por Ulpiano como lo que corresponde a la cualidad de cosa pública y lo que pertenece a la utilidad particular (Pub Publicum ius est quod ad statutum rei romanae spectat. Privatu atum quo quod ad singulorum utilitatem pertine inet...), .), no impone englobar el derecho de comercio en una u otra de esas divisiones, que la doctrina mantiene a pesar de las objeciones de la escuela formalista del derecho (Kelsen), Según Segú n Rodr Rodríg ígue uez, z, pue puede habl hablar arse se pr prop opia iame ment nte e de un de dere rech cho o me merc rcan anti till público y de un derecho mercantil privado, Compete -dice- al primero regular los conflictos de normas (derecho internacional), los aspectos admini inistrativos del com comercio (derecho admini inistrativo mercantil) il), los proc pr oce edimi dimien ento tos s judi judici cial ales es (der (dere echo cho pr proc oces esal al me merrcant cantil il), ), los los de cará caráct cter er penal (derecho penal mercantil), dejando al segundo las relaciones meramente privadas. Para Cañízares, mientras el derecho comercial subsista, es y debe ser un derecho privado, a pesar de su publicización o de que frec frecue uent ntem emen entte el Esta Estado do ree eemp mpla lace ce come comerc rcia iand ndo o a la pe pers rso ona pr priv ivad ada ay sin que importe -agrega- que actualmente las empresas privadas soporten una constante intervención administrativa en múltiples aspectos (v. gr. la protección de los trabajadores y la percepción de los impuestos) o que el derecho administrativo reglamente varias instituciones de derecho comercial, como las Bolsas de valores y de mercancías, las Ferias, las Cajas de Compensación, las Cámaras de comercio, las compañías de servicios públicos, etc.

















seguridad del tráfico y el reconocimiento de las apariencias de los hechos, sin que le sea ajena la influencia del fenómeno moderno designado con las expresiones de socialización del derecho o función social del derecho, que en buena- medida, según observa Cañízares, caracterizan igualmente a todo el derecho moderno. Atendida la distinción del derecho en común, especial y excepcional, entendidos como el conjunto de reglas aplicables a las personas en sus actividades patrimoniales y familiares el primero, el que tiene dese de senv nvol olv vimie imien nto part partic icul ular ar sobr sobre e las las base bases s dada dadas s por por el de dere rech cho o comú común n el segundo, y el que contiene normas opuestas y contrarias al derecho general el tercero, Rodríguez caracteriza el derecho comercial como pred predom omin inan ante teme ment nte e espe especi cial al.. Su Sus s dispo disposic sicio ione nes s ex exam amin inad adas as en conc concre reto to -dice- son en su mayoría especiales, sin que le falten las de carácter excepcional. En la doctrina argentina Obarrio y Siburu (cit. de Fernández), profesan igual opinión que Fernández no acepta porque considera el derecho comercial solo una rama autónoma de la ciencia jurídica, tan común y principal como el derecho civil, que se ha formado al margen de este y paralelamente al mismo, impuesto por las necesidades del comercio que a su vez engendraron los usos y las costumbres. f) Autonomía del derecho comercial

Era en general un derecho















De los proyectos que proponen un código único, merecen mención el holandés de 1947; el brasileño de 1941, el francoitaliano de 1927. En Francia se ha continuado el estudio de la unificación del derecho de obli obliga gaci cion one es (Col (Coloq oqui uio o inte intern rnac acio iona nall en la Facu Facult ltad ad de Dere Derech cho o de Parí París, s, 1953 19 53,, ausp auspic icia iado do por por el Cent Centre re Nati Nation onal al de la Rech Reche erche rche Scie cientif ntifiq ique ue,, cit. cit. de Cañízares). Vivante desencadenó sobre este punto la polémica, todav davía existente. En 1892, formuló su tesis unificadora y en 1925 se retractó de ella. Sintética icamente resumida, sustenta: a) que que ni la ciencia ni la ley ley marcan una separación neta de las relaciones jurídicas reguladas por las leyes civiles o comerciales; b) que desaparecidas las corporaciones con derecho exclusivo para ejercer el comercio, la autonomía del derecho comercial es un anacronismo; c) que los antecedentes históricos (alus lusión al sist istema romano) no jus justifi ifican mantener la división; d) que la experiencia anglo - americana, enseña la factibilidad de regular con la misma teoría general todas las relaciones privadas y a todas las personas; e) que la autonomía de las reglas comerciales supedita la mayoría que contrata con comerciantes a una clase infinitamente minoritaria; f) que la dualidad normativa perjudica el ejercicio del derecho porque difi ificulta com combina inar disposiciones diversas que regulan una misma cuestión; g) que la división del derecho privado influye















escuelas económicas o filosóficas; e) que la tendencia del derecho comercial va hacia una uniformidad esencialmente cosmopolita y la reglamentación común de las relaciones terrestres y aéreas; f) que el acelerado movimi imiento de los títu ítulos de crédito y el interés primordial del comercio para hacer más fácil y segura su circulación, condiciona el diverso enfoque de las dos ramas del derecho privado y determina la actual incompatibilidad de su fusión; g) que las distancias que caracterizan el movimien iento de los negocios comerciales, genera en esta actividad problemas que el derecho civil no ha resuelto; h) que los negocios comerciales no se desenvuelven aisladamente, al modo del derecho civil, sino que ponen en contacto enormes masas de intereses que precisan garantías y fiscalizaciones colectivas y administrativas, sobre las cuales la vigilancia particular de los interesados es imposible. Los partidarios de la autonomía del derecho comercial (Vidari, Rocco, Lyo Lyon - Cae Caen, Hame Hamel, l, Laga Lagard rde e, Garr Garrig igue ues, s, Gell Gella, a, Gold Goldsc schm hmid idt, t, Lehm Lehman ann, n, etc., entre otros), alegan: a) que la existencia del comercio y de los comerciantes hace de la división del derecho privado una tradición secular y un fenómeno constante, que implic lica un fundamento histórico ico derivado de la realidad económica y social; b) que el derecho comercial sigue siendo lo que siempre ha sido: el derecho profesional de los comerciantes que pierde cada día más carácter contractual















noción de comerciante, es un privilegio anacrónico contrario a los principios de igualdad social, mantener por esa razón la doble reglamentación legal. En conclusión, es evidente que hay en el derecho comparado tendencia a unificar el derecho de obligaciones, a pesar de la fuerte tradición en mantener la dualidad de los códigos civil y comercial, dualidad, dice Cañízares (también Malagarriga) , que ya no corresponde a la realidad de los tiempos actuales, aunque no debe desconocerse que, a pesar de la unificación, siempre existirá frente a lo indiscutiblemente civil -personalidad, fam familia, y suce suces sion iones- un de derrecho comercial autónomo que reglamente la empresa comercial y una serie de contratos esencialmente comerciales. g) Denominación.- Gran parte de la doctrina y de la legislación establecen una ecuación en la que decir derecho mercantil vale tanto como decir derecho de comercio, calificativos que en general se usan indistintamente para individuar la palabra derecho respecto de esta rama jurídica. En la legislación nacional, el primer código sobre la materia emplea lea la denominación Código Mercantil. En la promulgación del código de 1834, se dice: "

Hacemos saber a todos los bolivianos

que en Congreso ha















mercantil (Art. 448); al nombre comercial (Art. 470); a los contratos comerciales (Libro 30). Rodríguez, observa que el derecho mercantil no es todo el derecho del comercio, ya que aquel regula actos que no pueden considerarse comerciales en el sentido económico (actividades agrícolas e industriales). Conceptuado el derecho mercantil, como el de los actos realizados en masa por empresas, dice, no debe ocuparse de los actos aislados de comercio que deben abandonarse a la esfera de aplicación del derecho civil. Con apoyo de las ideas de Asquini (Lezioni di Diritto Commerciale ale), concluye que el derecho mercantil dejó de ser el derecho de los comerciantes desde que fueron destruidas las corporaciones medievales, para ser el derecho de actos de comercio realizados profesional u ocasionalmente, porque su finalidad no es la tutela de los intereses de una clase dada, sino la de regular las necesidades peculiar iares de la función mercantil. Funda Rodríguez esta conclusión, en que el derecho mercantil moderno está transido de sentido social, de interés público, como exigencia de la época y de la nueva ciencia jurídica, especialmente por el desarrollo que vienen alcanzando las llam lamadas empresas de economía mixta y los controles que se esta stable blecen para la participación del capital (ejemplo en el Código: los arts. 127, 6), 142 146 169 424) o sobre la transferencia de tecnología el uso y

















Precd:

c. mtl. abrg. 723- DD. DD.SS. 25 Jun.1858 58--6 Feb.18 .1863-10 -10 Ago.1877

Const. 116- c.c. 1449-loj. 1-21-26 p.c. 6-10- Tdo.Mvo. 3-6c.com.937 - 1039 - 1492-

Conc:

ARTÍ ARTÍCU CULO LO 3.3.- (Ley (Ley Proc Proced edim imen enttal). al). Los Los trám trámit ites es de proc proce edimi dimien entto no regulados por este Código ni por leyes especiales, se sujetan a las disposiciones del Código de Procedimiento Civil. Precd: Conc:

c. mtl. 751 p.c. 1-193-484-c. com. 32-786-1557-1667-

El reconocimiento de un estatuto especial a los comerciantes, generó por lógica consecuencia una jurisdicción especial el fuero mercantil















c) Sist Siste ema me mex xican icano o.- Div Diversi ersida dad d de nor normas mas subs substa tant ntiv ivas as (do (dos códi código gos) s) y procesales, pero con jurisdicción común. Es el sistema del código de comercio vigente (v. los arts. 2, 3, 786 v 1477), que declara supletorias las reglas procesales comunes. d) Sistema español.- Diversidad sólo de normas substantivas y jurisdicción y procedimientos comunes. En la Argentina también rige este sistema, aunque los jueces están especializados. e) Sistema suizo.- Diversidad de ciertas normas substantivas, pero contenidas en un código único, con jurisdicción y procedimientos comunes. Rige también en Italia por virtud de los códigos civil y procesal sal unifica icados de 1942. Igu Igualmente en los países social ialistas en los los















d) Sometimiento de los litigios comerciales a los tribunales ordinarios, sin distinguirlos de los litigios civiles (v. gr. Italia, Suiza, España, México, Bolivia). Téngase también en cuenta que el arbitraje es una institución que tiende a ser una jurisdicción comercial (v. los arts. 127, inc. 13, 759 y 1480). La discusión respecto de la utilidad de jueces comerciales o juristas, parece definida cuando se observa que el juez de carrera tiene la formación jurídica ica necesar saria y debida para ara resolver problem lemas, que por comercial iales que que sean no dejan jan de ser proble blemas de derecho formació ción















7.- "La jurisdicción es de orden público y no puede ser delegada" (G.J. N° 1382, cit. de Arce y Urcullo). ARTÍ ARTÍCU CULO LO 4.4.- (Concepto de comerciante). Comerciante es la pe perrsona habitualmente dedicada a realizar cualquier actividad comercial, con fines de lucro.

La calidad de comerciante se la adquiere aún en el caso de que la acti activ vidad idad come comerrcial cial sea sea ejer ejerci cida da me medi dian ante te mand mandat atar ario io,, inte interm rme ediar diario io o interpósita persona. Precd: Conc:

c. mtl. 1 Tdo. Mvo. 2 - c.com.6-7-8,1)y6) -9-12-18-20-22-24-1542-1543-















código civil italiano (Art. 2082), solo ha reemplazado la noción de comerciante por la de empresario, nueva figura central de la actividad económica profesional organizada para la producción o el cambio de bienes y servicios, que sin gran diferencia de lo que exigía la legislación comercial (abrogada por la unificación legislativa), en cuanto a la cantidad de comerciante, alcanza hoy, dice Messineo, una más amplia noción del empresario, que puede también ser no-comercial. En los países de common law, aunque la ley es igual para comerciantes y no comercian iantes, existe sten distinciones que que en la práctica se apli plican para los comerciantes y el comercio. El Código, de tendencia subjetivo - objetiva, hace del comerciante la razón central de sus disposiciones, lo que se destaca en la determinación de numerosos actos de comercio en función de quien los

















a la actividad comercial; 2o) que se inscriba en el Registro de comercio, y 3o) que ejerza esa actividad habitualmente y con animo de lucro. La acti activ vidad idad come comerc rcia iall comp comprren ende de el ejer ejerci cici cio o de cual cuales esqu quie ierr acto actos s de los los enumerados en el Art 6° y de los señalados en los arts 7 8 incs 1o)















La matrícula en el Registro, es requisito para ejercer legalmente esa actividad (arts. 28 c. com., 39 Rgto. rg. com.). La habitualidad importa que ha de efectuarse actos de comercio continua y sistemáticamente; pues cualquier iera especulación ión ais aislada o















para alquilarlos o subalquilarlos y el alquiler o subalquiler de los mismos; 3) La compra-venta de una empresa mercantil o establecimiento comercial o la enajenación de acciones, cuotas o partes de interés del fondo social;















18) La actividad empresarial de promoción de negocios o de su administración; 19) Las empresas privadas de educación y enseñanza organizadas con fines de lucro; 20) Las actividades bancarias;















El Código mercantil de 1834, como su modelo español de 1829, no se ocupa de los actos de comercio. Omisión corregida con el D. de 8 de Agosto de 1842 que, además de los señalados en el Código mercantil, dice considera actos de comercio: 1°) la venta de géneros y













































































2 Caratula Codigo de Comercio Corcordado y Anotado Tomo 2

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