INFORMÁTICA JURÍDICA II.pdf

Luis Guillermo Montejo Nolasco

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INFORMÁTICA JURÍDICA: ORÍGEN: La Informática, como uno de los fenómenos más significativos de los últimos tiempos, deja sentir su incontenible influjo en prácticamente todas las áreas del conocimiento humano, dentro de las cuales el Derecho no es la excepción, lo que da lugar, en términos instrumentales a la llamada Informática Informática Jurídica. En sentido general, la Informática Informática Jurídica es el conjunto de aplicaciones de la informática en el ámbito del Derecho. Esta área del conocimiento surgió en 1959 en Estados Unidos, la Informática Jurídica ha sufrido cambios afines a la evolución general de la misma Informática.

ANTECEDENTES DE LA INFORMÁTICA: Si se tuviera que señalar una fecha precisa para el nacimiento de esta disciplina, tendríamos que decir que fue en el año de 1949. Posteriormente, en el año de 1963, Hans Baade edita la obra Jurimetrics: obra Jurimetrics: the the Methodology Methodology ol Legal Inquiry, en la que especifica que para el desarrollo de esta materia se debían aplicar tres tipos distintos de investigación: En primer lugar, aplicar modelos lógicos a normas jurídicas establecidas según los criterios tradicionales; En segundo, aplicar el ordenador o computadora a la actividad jurídica, y En tercero, llegar a preveer futuras sentencias de los jueces .

EVOLUCIÓN: La década de los sesenta marcó el desarrollo de varios sistemas diferentes a los mencionados en los orígenes de la Informática Jurídica. En 1964 la American Corporation of Data Recovery comenzó a comercializar sistemas de procesamiento de datos legislativos.

NOCIONES Y CONCEPTO: Es una ciencia que estudia la utilización de aparatos o elementos físicos electrónicos, como la computadora, en el derecho; es decir, la ayuda que este uso presta al desarrollo y aplicación del derecho. En otras palabras, es ver el aspecto instrumental dado a raíz de la informática en el derecho. Informática Jurídica —Técnica interdisciplinaria que tiene por objeto el estudio e

investigación de los conocimientos de la informática general, aplicable a la recuperación de información jurídica, así como la elaboración y aprovechamiento de los instrumentos de análisis y tratamiento de información jurídica necesarios para lograr dicha recuperación. La interrelación Informática Informática—Derecho ha dado lugar a numerosas denominaciones, entre las que destacan, por mencionar sólo algunas de ellas, las siguientes: La primera denominación que se le dio fue el término de jurimetrics (en español jurimetría), creado por por el juez estadounidense estadounidense Lee Loevinger en 1949.

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La segunda fue la giuscibernetica (en español juscibernética), de Mario G. Losano, quien en su libro Giuscibernética sostiene que la cibernética aplicada al Derecho no sólo ayuda a la depuración cuantitativa de éste, sino también a la cualitativa.

Sin embargo, el más conveniente, en términos prácticos, es sin duda alguna el concepto de Informática Jurídica creado por los franceses (infomatique (infomatique juridique) En el año de 1968 y después de estudiar un poco los fenómenos científicos que representaba la utilización de la computadora en el campo del derecho, Mario Losano opuso sustituir el término de “jurimetría” por el de “juscibernética”, y ante tal cambio, pr opuso

abandonar el esquema de la jurimetría y subdividir a la juscibernética en cuatro sectores correspondientes a cuatro modos distintos de acercarse a las relaciones entre derecho y cibernética. a) El primer modo o aproximación corresponde al ámbito e la filosofía social y consiste en considerar el Derecho como un subsistema respecto al sistema social. b) La segunda aproximación consiste en identificar el derecho como un verdadero sistema que tiene vida autónoma […] Así considerado aislado del resto de la

sociedad, es interpretado como un sistema cibernético con retroacción. c) La tercera aproximación juscibernética llevó a Losano a un sector ya manejado por la jurimetría e Loevinger, esto es, la aplicación de la lógica y de otras técnicas de formalización al al derecho, con el fin de de llegar a un uso uso concreto de la computadora. computadora. Lo que se pretende con esta aplicación verdadera en el estudio y realización de la informática jurídica es la construcción lógica formal del derecho, atendiendo a su propio lenguaje e interrelacionándolo interrelacionándolo con el lenguaje natural y con el informático mediante lo que se denomina “ingeniería jurídica—informática”

d) La cuarta aproximación se refiere al uso de la computadora en el campo del derecho; es decir, a la adquisición de las técnicas necesarias para poderlo usar en el sector jurídico. Las dos primeras aproximaciones constituyen lo que Losano calificó como “modelística jurídica” […] a los dos últimos mod os os o aproximaciones, este autor los calificó de “informática jurídica”; es decir, las técnicas a las que se recurren para permitir memorizar

las informaciones jurídicas y recuperarlas recuperarlas mediante la utilización de la computadora; computadora;

Para efectuar trabajos en materia de informática jurídica, es necesario hacernos de ciertas herramientas para conseguir tal objetivo. Es importante determinar que una de estas herramientas importantes es la referente al trabajo e estructuración de la información jurídica.

ACLARACIÓN CONCEPTUAL: La relación entre derecho e informática tiene dos líneas de investigación: los aspectos






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Al respecto, Marcelo Bauza señala que el punto de parida deriva de la constatación de un fenómeno: el razonamiento jurídico, el cual no constituye una operación aislada, sino que se integra dentro de un proceso compuesto de varias etapas. Sin profundizar en el estudio de la lógica del raciocinio jurídico, se ha señalado que el origen de la informática jurídica, parte de un sistema lógico—interpretativo del mismo, ya que al respecto se ha determinado que la lógica del derecho es el estudio sistemático de la estructura de las normas, los conceptos, y los razonamientos jurídicos […] esto es

porque aluden siempre al orden del ser, y aseveran que a tal o cual objeto conviene o no, tal o cual determinación. El discurso jurídico está basado en un sistema normativo, que parte de proposiciones lógicas en cuanto al ser y al deber ser, y de la combinación en una cierta estructura surge el ordenamiento jurídico, que constituye el objeto mismo de la ciencia del derecho. Por tanto, podemos decir que el desarrollo de la informática jurídica parte del establecimiento de un sistema cuyos elementos están íntimamente ligados con el fin de crear, a su vez, otros sistemas organizativos y estructurales de la información jurídica. De esto debe partir precisamente la informática jurídica. Sin embargo, es necesario determinar que la informática jurídica analiza, reestructura, amplía y formaliza términos cibernéticos—informáticos al propio derecho.

CLASIFICACIÓN: En sus primeros años, la Informática Jurídica se presentó en los términos de una Informática Documentaria de carácter jurídico, es decir, creación y recuperación de información que contenía datos jurídicos (leyes, jurisprudencia, doctrina) o al menos de interés jurídico. Poco a poco se empezó a vislumbrar la idea de que en estos bancos de datos jurídicos se podían obtener no sólo información sino también, mediante programas estudiados expresamente, verdaderos actos jurídicos, como certificaciones, atribuciones de juez competente y sentencias premodeladas, por lo que nació así a fines de los años sesenta, la llamada Informática Jurídica de Gestión. Como la información y procedimientos eran fidedignos y permitían llegar a buenos resultados, surgió lo que hoy es considerado por algunos tratadistas como los sistemas expertos legales (Informática (Informática Jurídica Metadocumentaria). Metadocumentaria). Desde hace varios años la Informática Jurídica ha permitido un mejor conocimiento de los fenómenos jurídicos, por lo que muchos juristas, anteriormente escépticos e indiferentes, han encontrado en la computadora un instrumento eficaz para el mejor desarrollo de sus actividades. Debido a la informatización en el campo del Derecho, se han constituido diferentes tipos de archivos (legislativos, de jurisprudencia o doctrinales, bibliográficos, etc.), los cuales representan un potencial informativo insospechado, además de que constituyen un apoyo rápido y eficaz al realizar actividades de gestión, así como una ayuda en la toma de decisiones en la educación e investigación, por mencionar sólo algunos campos, lo cual representa un hecho sin precedente dentro del ámbito jurídico.






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a) Informática Jurídica Documentaria (almacenamiento y recuperación de textos jurídicos); b) Informática Jurídica de Control y Gestión (desarrollo de actividades jurídico— adjetivas), y c) Sistemas Expertos Legales o Informática Jurídica Meta documentaria (apoyo en la decisión, educación, investigación, redacción y previsión del Derecho). La informática jurídica, vista como una forma de análisis u ordenación de la información jurídica, está dividida en diversas ramas: a) Informática jurídica documental ; b) Informática jurídica de control y/o gestión y/o administración; c) Informática jurídica de ayuda a la decisión y/o meta documental y/o meta

decisional. […] en cuanto a su clasificación, debemos decir que en sus primero años, la

informática jurídica se presentó como una informática documentaria de carácter jurídico, es decir, creación y recuperación de información que contenía datos principalmente jurídicos (leyes, jurisprudencia, jurisprudencia, doctrina) o al al menos de interés jurídico. La informática jurídica tiene por objeto la aplicación de la tecnología de la información al Derecho. Es una disciplina bifronte en la que se entrecruzan una metodología tecnológica con su objeto jurídico que, a su vez, condiciona las propias posibilidades o modalidades de tal aplicación. La informática jurídica estudia el tratamiento automatizado de: las fuentes del conocimiento jurídico, a través de los sistemas de documentación legislativa, jurisprudencial y doctrinal (informática jurídica documental ); ); las fuentes de producción jurídica, a través de la elaboración informática de los factores lógico—formales que concurren en el proceso legislativo y en la decisión judicial (informática (informática jurídica decisional ); ); y los procesos de organización de la infraestructura o medios instrumentales con los que se gestiona el Derecho (informática (informática jurídica de gestión). gestión).

SU RELACION CON LAS DISTINTAS RAMAS DEL DERECHO Derecho

Constitucional:

Tiene

una

estrecha

relación

con

el Derecho

Constitucional, por cuanto la forma y maneja miento de la estructura y órganos fundamentales del Estado, es materia constitucional. De allí, que actualmente se debe resaltar que dicho maneja miento y forma de controlar la estructura y organización de los órganos del Estado, se lleva a cabo por medio de la Informática, colocando al Derecho Informático en el tapete, porque con el debido uso que se le den a estos instrumentos informáticos, informáticos, se llevará una idónea, eficaz y eficiente organización y control de estos entes. De lo que se puede desprender una serie de relaciones conexas con otras materias como sería el caso del Derecho Tributario y el Derecho Procesal. Habeas Data, es una acción constitucional o legal que tiene cualquier persona que figura en un registro o banco de datos, de acceder a tal registro para conocer qué información existe sobre su persona, y de solicitar






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Derecho Internacional Privado: La relación entre el derecho internacional privado con la informática, es que por medio de la red se pueden llevar a cabo diferentes relaciones o transacciones entre las diferentes entidades internacionales. El mercado informático, es un mecanismo que busca dar facilidad en las transacciones mercantiles por medio de los crecientes avances tecnológicos.

Derecho Internacional Publico: La relación entre el derecho internacional público con la informática, es que gracias a los avances tecnológicos se pueden llevar a cabo diferentes relaciones entres las entidades del estado con las de otros países. El flujo de datos transfronteras hace alusión a la libre circulación de datos entre países fronterizos, cabe resaltar que estos datos debe contar con una seguridad para que en ningún momento agreda la soberanía del país vecino. Informatica Juridica: Ciencia y rama autónoma del Derecho que abarca el estudio de las normas,

jurisprudencias

y doctrinas relativas

al

control

y

regulación

de

la informática en aspectos como la regulación del medio informático en su expansión y desarrollo, y la aplicación idónea de los instrumentos i nstrumentos informáticos. informáticos.

Derecho del Trabajo: Derecho Penal: Derecho Administrativo: Abarca toda clase de información con respecto a transacciones, comercio, formas de pago, compraventa, firma digital, todo ello respecto al mundo virtual y que tengan como herramienta principal la computadora computadora y los medios informáticos. i nformáticos.

Derecho Mercantil: Derecho Industrial : Contratos. Firmas Electrónicas. Derecho Civil: Por medio de la tecnología se han incrementado los medios de prueba que se puede utilizar en un proceso.

Derecho Procesal:

COMO OBJETO DEL DERECHO La aparición de la informática en la sociedad ha generado múltiples relaciones entre ella y el Derecho. El Derecho como fenómeno social tiene por objeto regular las actividades del hombre en sociedad, por lo que se encuentra en constante evolución y adapta continuamente sus reglas a las nuevas relaciones jurídicas, sociales y económicas. La informática como uno de los fenómenos tecnológicos más significativos de los últimos tiempos, surge como una ciencia llamada a cumplir un papel relevante, como esencial instrumento para la superación, transformación y reorganización de la sociedad. En este sentido, nos explica Héctor Peñaranda que “Entre el derecho y la informática se






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Pero al considerar a la Informática como objeto del Derecho, se hace alusión al Derecho de la informática o simplemente Derecho informático.”

De esta manera, tenemos a la ciencia informática y a la ciencia del Derecho; ambas disciplinas interrelacionadas funcionan más eficientemente, debido a que la informática forma parte del mundo del Derecho como una ciencia auxiliar y como un nuevo campo de la información jurídica, creando las bases de una nueva disciplina científica (informática jurídica) y por otro lado el Derecho como ciencia está penetrando en el mundo de la informática para enfrentar enfrentar los problemas sociales y económicos económicos de

su desarrollo, desarrollo, así

como regular las relaciones jurídicas celebradas entre las personas mediante la utilización y aplicación de la informática (Derecho informático). informático). “Desde un punto de vista técnico, con el uso de la informática en el ámbito del Derecho,

se busca contar con una herramienta que permita incrementar la capacidad de análisis y de procesamiento de la información jurídica.” Por lo que utilizar los métodos de la informática en el ámbito del Derecho es algo necesario y útil, debido a que las nuevas relaciones jurídicas han producido una importante transformación en el orden jurídico tradicional que ha obligado a los juristas modernos a elaborar normas y principios teóricos que correspondan a las necesidades de los nuevos tiempos.

COMO INSTRUMENTO DEL DERECHO Actualmente las tecnologías de la información han llegado a ser la figura representativa de nuestra cultura, debido a que la revolución tecnológica ha permitido el acceso inmediato y masivo a la información, i nformación, otorgando a la sociedad una herramienta poderosa que ha sido el factor determinante en el desarrollo de la misma, por lo que a esta época algunos tratadistas le han denominado sociedad de la información: es definida como “una forma de desarrollo económico y social en el que la adquisición, almacenamiento, procesamiento, evaluación, transmisión, distribución y diseminación de la información con vistas a la creación de conocimiento y a la satisfacción de las necesidades de las personas y de las organizaciones, juega un papel central en la actividad económica, en la creación de riqueza y en la definición de la calidad de vida y las prácticas culturales de los ciudadanos”. “Uno de los elementos primarios para identificar a la llamada sociedad de la información

es: la convergencia de contenidos, dada la existencia de una infraestructura tecnológica que permite producir y acceder a grandes volúmenes de información e instrumentar servicios por vía electrónica”. En el ámbito del Derecho los beneficios son innumerables, dentro de los cuales se puede hacer referencia a la posibilidad de poder procesar y transmitir cualquier tipo de información jurídica en forma digital, la agilización de los servicios en los diferentes registros públicos, la comunicación y participación ciudadana con las Instituciones del Estado, la posibilidad de desarrollar un Gobierno digital y la creación de una red ciudadana. En virtud de lo anterior, estimo que las relaciones jurídicas que han surgido como consecuencia de la sociedad de la información, deben ser tuteladas por el Derecho, debiendo intervenir como regulador de la conducta social de los individuos.








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En la legislación vigente se requiere, para la validez, de actos o contratos, de la firma ológrafa o manuscrita, lo que imposibilita transacciones electrónicas y la mejora de los procesos de gestión pública. Asimismo obliga a continuar conservando documentos en soporte papel, almacenarlos en espacios físicos, que además de ser onerosos, dificultan la búsqueda y consulta de los mismos. La iniciativa de ley propone un articulado que permitirá colocar a Guatemala, en el contexto internacional, competitivo en las transacciones electrónicas mejorará la situación económica y las relaciones comerciales internas e internacionales. Se presentó al Congreso de la República de Guatemala, un anteproyecto de ley para la regulación del comercio electrónico. La iniciativa se denomina LEY PARA EL RECONOCIMIENTO DE LAS COMUNICACIONES Y FIRMAS ELECTRONICAS, que conoció el pleno del Congreso el 17 de agosto de 2006, como iniciativa 3515 y tiene como objetivo regular el comercio electrónico de Guatemala. La primera iniciativa de este tema se presentó al Congreso en enero de 2001, Ley de Promoción del Comercio Electrónico y Promoción de la Firma Digital en Guatemala, Iniciativa 2400. Estas iniciativas de ley responden a la necesidad de regulación legal del comercio electrónico en Guatemala y resulta necesaria como marco legal para el mismo. Está ley beneficiará tanto al sector privado como al sector público, registros públicos, Superintendencia de Administración Tributaria, etc. La vigencia del DRCAFTA presume un crecimiento del comercio por la vía electrónica y consecuentemente la presión de aprobación de la ley.

LA PROTECCIÓN JURÍDICA DE LOS DATOS PERSONALES. La intimidad es uno de los derechos fundamentales del hombre, por cuanto está indisolublemente vinculada a la noción fundamental de persona; y como primera expresión de identidad surgen los datos personales. Sin embargo, es claro que existe información de carácter personal de mayor sensibilidad, que requiere de una protección igualmente superior, puesto que afecta a la esfera más íntima de su titular, o su utilización indebida puede causar discriminación o generar un riesgo grave para éste. Ahora bien, el arribo de las nuevas tecnologías informáticas ha facilitado la creación de bases de datos que recopilan información de prácticamente cada ser humano que haya realizado un trámite de cualquier naturaleza, o que simplemente por necesidad o diversión haya completado un formulario, y ello ha evidenciado que toda es información






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El fenómeno tecnológico no ha traído como consecuencia solamente su utilización comercial y profesional, sino que con él han surgido vinculaciones y bienes hasta ahora desconocidos. De esta forma, nacen al tráfico jurídico unas relaciones producto de la contratación electrónica, informática y telemática. Específicamente, lo más importante en una computadora es el programa que se le inserte para trabajar. A este programa se le da el nombre de Software. Y su más conocido fabricante es la industria Microsoft, que convirtió a Bill Gates en el empresario más rico del mundo. Es urgente que el abogado y notario de hoy proporcione protección jurídica a los derechos de autor derivados del programa Software. La compañía Business Software Alliance (BSA) anunció en Washington, a principios del año 2005, que Guatemala está entre los principales países piratas de Software del mundo. Se precisó que ocho de cada diez copias de software que se usan en Guatemala han sido obtenidas ilegalmente. Según BSA, funciona un software pirateado en el 35 por ciento de las computadoras personales en el mundo. Agrega el BSA, que los peores casos de piratería de software ocurren en Latinoamérica, ocupando Guatemala el puesto número 17 en el ámbito mundial. Esta situación constituye un verdadero reto para los abogados y notarios de Guatemala. Las bases de datos están proliferando en muchos países e incidiendo de forma importante en la actividad económica. El gran volumen de información, que es necesario manejar por el profesional a lo largo del ejercicio de su actividad, se procesa con la utilización de los medios informáticos para su almacenamiento y posterior recuperación, de cara a la resolución de un problema o la orientación de una actividad determinada. Ante una gran cantidad de documentación, se hace necesario el ordenador como herramienta que la tecnología informática pone a nuestra disposición. El manejo del ordenador en el tratamiento de la información jurídica conlleva todo un camino de preparación y adecuación del documento a la consulta, al almacenamiento en la memoria de la máquina y a facilitar su recuperación en forma pertinente, que necesita se realice un estudio para valorar su utilización. Derivado de ello, está surgiendo un gran comercio y una industria dedicada al almacenamiento, tratamiento y posterior recuperación de la información en forma mecanizada. Nacen así las bases de datos, con entidad propia, como bienes jurídicos objeto de protección.






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su caso y los de explotación de los diferentes elementos que intervienen, hacen que surja una problemática jurídica que queda englobada en lo que se denomina Derecho Informático.

DESARROLLO DE LA INFORMÁTICA JURÍDICA EN GUATEMALA En el año de 1984, al analizar la influencia de la informática en el ámbito de las distintas ramas del Derecho: Derecho Internacional Público, Derecho Internacional Privado, Derecho Constitucional, Derecho Administrativo, Derecho Penal, Derecho Procesal Penal, Derecho Mercantil y Derecho Laboral entre otras, se contemplo la posibilidad de crear una nueva rama del Derecho, que tuviera como objeto de estudio lo jurídico pero tratado electrónicamente, debido a que el impacto producido por el fenómeno tecnológico y la aparición de sistemas destinados al tratamiento automatizado de la información produjo un desgaste en los esquemas de las disciplinas jurídicas tradicionales, por lo que era necesario un nuevo ordenamiento jurídico especial. Es así, como surge la necesidad de estudiar el fenómeno informático desde el punto de vista normativo, por lo que en la década de los noventa, a partir del reconocimiento del Derecho informático como el ordenamiento jurídico integrado por las normas reguladoras de la actividad informática, se enfatizó la conveniencia de realizar un estudio sistemático tendiente a dar respuesta, desde la perspectiva del jurista, a las interrogantes que plantea la sociedad informatizada de fin de siglo El Tratado de Libre Comercio entre Centroamérica, República Dominicana y Estados Unidos (TLC-RD-CAFTA), en el capítulo de Propiedad Intelectual, agrega una disposición que obliga a los gobiernos contratantes a fortalecer los controles contra la comercialización de productos de productos piratas, piratas, en primer lugar los informáticos. El Organismo Legislativo deberá tipificar el delito de importación, transmisión y exportación de mercancías mercancías falsificadas. falsifi cadas. Ante esta demanda, planteada por Estados Unidos, país que hizo mucho énfasis en el tema de la propiedad intelectual, Guatemala tiene que tomar medidas adecuadas de protección. De acuerdo con la norma, cuando las autoridades de Aduanas descubran el ingreso de productos no originales, tendrán que decomisarlos. Asimismo, los tribunales de justicia ordenarán destruir toda aquella mercancía no original o que haya sido producida sin el permiso correspondiente. Por lo demás, las prohibiciones contenidas en la Ley de Propiedad Intelectual e Industrial

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