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UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES
Pr ue ba Específ Prue ueba Específ Específica ica ic a Derecho de Derecho Guía de estudio para estudiantes de primer ingreso
COMISIÓN DE PRIMER INGRESO
2008-2009 Administración Lic. Bonerge Mejía
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ÍNDICE
Pre Pr ese sen nta taci ció ón. n....... ...... ....... ......... ...... ...... ...... ...... ....... ......... ...... ...... ...... ....... ......... ...... ...... ...... .....
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Junt Ju nta a Di Dire rect ctiv iva a ... ....... ......... ...... ...... ...... ...... ....... ......... ...... ...... ...... ...... ....... ......... ...... ...... ...... .....
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Antecedentes Antecedentes del Constitucionalismo Constitucionalismo.... ............... ....................... ............
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Cono Co noci cimi mien ento toss Bá Bássic ico os de Der erec ech ho ... ...... ...... ...... ...... .... ...... ...... ...... .....
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Acerca del Código Código Civil .... ............... ............................ ................................ ...............
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Pen Pe nsa sami mien ento to Crí rítitico... co...... ...... ...... ...... ...... ....... ......... ...... ...... ...... ....... ......... ...... ...... ...... .....
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PRESENTACION La Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales, de la Universidad de San Carlos de Guatemala, saluda y recibe a los aspirantes para el año 2009 a la carrera carrer a de Licenc Licen ci atura en Ciencias Jurí Jurídicas dicas y Sociales, con el pl pl us de de los lo s T ítulos Profesionales de Abogado Abogado y Notario, Notario, conti con tinua nuand ndo o así el lema de nuest nu estrr a institución institución “ID Y ENSEÑAD A TODOS” TODOS” En primer lugar, deseo recordar a usted, us ted, que la Universidad de San Carlos Ca rlos de Guatemala, Guatema la, a l a cual cual desea d esea ingre ingresar, sar, fue fue fundada el 31 de enero de 1676 por Real Cédula del Rey Carlos Carlo s II de Espa Espa ña, por iniciativa del Obispo y Licenciado Licen ciado Francisco Marroquín; misma que i nici nició ó sus actividades académicas en el Cole Co legio gio de Santo Tomas de Aquino (hoy la Antigua Guatemal Gua temala); a); estando estando entre e ntre las primeras primera s cátedras impartidas, la de leyes, es por ello que tanto la Universidad con la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales, festeja en este año sus 332 años de existencia, una amplia y larga trayectoria que respalda se prestigio. En segundo lugar, con lla a intención de colaborar para que alcancen esa meta, se presenta este documento, documen to, que contiene con tiene información relacionada con los pasos a seguir para poder pode r inscribirse en esta casa de estudios super sup erii ores, así como como Conocimientos Básicos , que le algunos apuntes relacion relaci onado adoss con los temas temas de Conocimientos le pueden pueden orientar orientar p ara ara somet someter erse se a la PRUEBA ESPECÍFICA, lo l o que no obsta que pueda prepararse con los contenidos contenidos d e otros textos, en especial la Constitución Política de la República de Guatemala. Por último, usted como aaspi spirante, rante, de obtener obtener su aprobación aprobación para ingresar a la Facultad de Ciencias Jurídica Juríd icass y Sociales, debe de be esta estarr consciente que durante el tiempo que tome para graduarse y el resto de su vida profesional dentro del Derecho, tendrá que leer y estudiar permanentemente. No puede ser de otra manera, manera , pues el ejercicio de la profesión así lo exige, tanto tant o en en la Oficina Profesional, atendiendo consultas; como en el litigio ante los diferentes diferentes juzgado j uzgadoss y tribunales, t ribunales, procurando diferentes aspectos; en el desempeño de cargos judiciales o administrativos, resolviendo y aplicando justicia; y en la cátedra, enseñando y compartiendo conocimientos y experiencias sobre el Derecho. Derecho. El auténtico y legítimo jurista, debe ser un l ector infatiga infatiga ble ble y estudi estu dioso oso de los problemas de la sociedad, atributos que deber á perfeccionar para que desde ahora, sean sus mejores herramient herrami entas as para ingresar a la carrera de Licenciatura
4 en Ciencias Jurídicas y Sociales, con el plus de los Títulos Títulos Profesionales Profesionales de Abogado y Notario. Notari o. Recuerdo en ese sentido l as palabras del jurista uruguayo uru guayo Eduardo J. Couture, quien nos dijo que: “Abogado que no lee y estudia, cad a día día es menos A bogado...” bogado...”
En consecuenci consecue ncia, a, le doy d oy l a bienvenida a este nuevo reto en su vida, vida, y le conmino a no olvidar, que La Universidad de San Carlos de Guatemala, es fruto de la sangre de insignes hijos de esta Patria Grande, y sigue siendo sost enida enida por las contribuciones de todos los guat emaltecos. Por ello, esta unidad académica intenta formar eficientemente eficientemente al a l nuevo profesional del Derecho que la Guatemala del siglo XXI exige, par a que en nuestro medio med io prive la justicia y la paz para todos, como justa recompensa al esfuerzo de todo un pueblo.
Con aprecio aprecio ,
COMISIÓN COMISIÓN DE PRIMER INGRESO 2008-2009
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JUNTA DIRECTIVA DECANO VOCAL I VOCAL II
Lic. Bone B onerge rge Amílcar Mejía Mejí a Orellana
VOCAL III VOCAL II I VOCAL IV
Lic. Erick Rolando Huitz Enríquez Br.. Hector Mauricio Ortega Pantoja Br Pa ntoja
VOCAL V SECRETARIO
Br. Marco Vinicio Villatoro López
Lic. César La L andelino Franco López Lic. Gustavo Bonilla
Lic. Avi Avidán dán Ortíz Orellana Orella na
COMISIÓN COMISI ÓN DE PRIMER PR IMER IN I NGRESO Lic.
Avidan Orti Ortizz Or Ore ellana
Lic. Lic.
Luis Efraín Guzmá Luis Guzmán n Morale Moraless Franklín Frank lín Teres ereso o Azurdí zurdía a Marroq Marroquín uín
Lic.. Lic
Otto Ot to René Aren Arenas as Her Hernández nández
Lic.. Lic
Luis Lu is Rodolf odolfo o Po Polanc lanco o Gil
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1. ANTECEDENTES DEL CONSTITUCIONALISMO UNA BREVE VISIÓN AL MUNDO ANTIGUO El Derecho Constitucional surge cuando el Estado posrevolucionario hace la separación de poderes y les asigna la esfera de competencia y lo s atributos que le corresponden a cada uno. Tras haber separado el poder s urgieron problemas y se necesitaba d e algo que diera orden a la nueva organización social. Por eso se creó una disciplina jurídica que es el Derecho Constitucional. Es cuando el poder personal es sustituido por el poder impersonal del Derecho que se manifiesta por medio de un documento que es la Constitución. El derecho constitucional como disciplina autónoma nació a fines del siglo XVIII y principios del XIX, por las grandes transformaciones políticas ocurridas en Norteamérica y Europa. Pero desde antes, en el absolutismo, existían normas de tipo constitucional. Y nace con el fin d e preservar al individuo de la omnipotencia de la autoridad pública.1 Los Hebreos.- Fueron los hebreos el primer pueblo que practicó el constitucionalismo. Flavio Josefo acuñó para la forma de su sociedad el término “teocracia”. Desde entonces este concepto h a sido aplicado a aquellos sistemas políticos en los cuales los sú bditos viven o p retenden vivir bajo el dominio de una autoridad divina. En este sistema los que poseen el poder (sacerdotes) son los representantes del poder divino. Esta ideología del dominio fue común en los imperios orientales de la Antigüedad, donde los valores religiosos y seculares estaban fusionados. La teocracia apareció bajo diferentes nombres y formas en el mundo islámico, en el budismo y en el sintoísmo. Este tipo de gobierno se mantiene todavía en el Tíbet. El régimen teocrático de los hebreos se caracterizó porque el dominador que poseía un poder absoluto se limitaba por la ley del Señor, ya que ésta sometía de igual manera a los gobernant es y a los gobernados: aquí radicaba su constitución material. Los hebreos fueron los primeros, probablemente como un efecto lejano -------------------1. Rodrigo Borja, Derecho Político y constitucional, pp. 305.
8 de la reforma faraónica de Akehnaton en Egipto, que insistieron en la limitación del poder secular a través de la ley moral. La política fue una función de teología, y el poder secular estaba confiado por Dios a los que tenían el poder en la tierra. Los primeros que se opusieron a un poder estatal establecido fueron los profetas ya que predicaron en contra de los gobernadores injustos que se habían desviado de la ley. Los profetas con ayuda de la constitución moral de la sociedad estatal fundamentaron su rebelión contra la autoridad que había o lvidado la ley. Durante más de dos mil años la Biblia ha sido, por encima de su papel de imperativa ley moral, la norma estándar para valorar gobie rnos seculares. Los griegos.- Durante dos centurias existió en Grecia un documento puramente constitucional. Esta nación alcanzó casi de un sólo paso el tipo más avanzado de gobierno constitucional: la democracia constitucional. La democracia directa de las Ciudades-Estado griegas en el siglo V es el único ejemplo conocido de un sistema político con plena identidad entre gobernant es y gobernados, en el cual el poder político está igualmente dist ribuido entre todos los ciudadanos activos, tomando parte en él todos por igual. En las instituciones políticas griegas se puede ve r que ellos iban en contra de la arbitrariedad y el poder concentrado y que se regían por los principios del Estado de derecho regulado democrática y constitucionalmente. Apoyaban también la igualdad y la justicia igualitaria. Las funciones estatales estaban ampliamente distribuidas entre diver sas personas, órganos o magistrados y el poder de éstos se restringía por estrictas instituciones de control. Todos Los detentadores de cargos eran nombrados por sorteo, no eran reelegibles, y los períodos eran cortos y había rotaciones en los cargos. Todos los ciudadanos activos podrían optar a cargos públicos. El poder político estaba así distribuido de forma racional y eficazmente controlado. Las ventajas de la democracia directa griega se convirtieron en vicios, teniendo que fracasar al final por mostrarse el pueblo incapaz de refrenar su propio po der soberano. Maximiliano Kestler Farnés dice que el concepto de Constitución en sentido material fue conocido por los griegos ya que Aristóteles concebía la Constitución como un ordenamiento fundamental en relación con las leyes, que, como derivadas de ella, son disposiciones de acuerdo con las cuales se han de ejercitar las funciones de autoridad. Luego pasó a l os romanos que la denominaban con el
9 nombre de rem publicam constituere. La República romana.- El orden republicano de Roma presenta el ejemplo clásico de una sociedad estatal que siendo fundamentalmente constitucional, no cometió el error de una excesiva democratización. La organización estatal republicana fue un sistema político con complicados dispositivos de frenos y contrapesos para dividir y limitar el poder político de los magistrados establecidos. Consistió en un amplio repertorio de limitaciones mutuas: los controles intraórganos tenían d uración anual de los cargos y no se podía la reelección. Y los controles interórganos que acoplan a los diferentes detentadores del poder; la participación del Senado -que posteriormente se convirtió en un auténtico centro del poder- en el nombrami ento de los funcionarios y la solución del gobierno de crisis en la institucionalización de la dictadu ra constitucional que estaba prevista fundamentalmente para determinados fines e invariablemente para períodos limitados. El constitucionalismo republicano, arquetipo clásico para todos los tiempos del Estado constitucional, no estructurado necesariamente como democracia plena, se desintegró en las guerras civiles de los primeros siglos antes de Cristo y acabó en el dominio del César, que fue una monarquía. El cesarismo republicano quedó establecido y legitimado con el p rincipado de Augusto. Posteriormente, el régimen político romano se abrió a las influencias y técnicas orientales y a ideologías teocráticas. Finalmente, el Imperio se constituyó en el prototipo del absolutismo monárquico con elementos teocráticos, fundado en la fusión de autoridad religiosa y secular en el emperador. Sin embargo, la influencia del constitucionalismo republicano se perpetuó de una manera simbólica en el dogma de la lex regia, según el cual el dominio absoluto del monarca tenía su fuente originaria en la delegación del poder político del pueblo en el emperador. En la Edad Media no se conoció las distinciones entre derecho público y privado, entre contrato y ley, entre derecho y juicio ya que la vida de ese entonces no lo necesitaba. El contrato era la institución jurídica universal. Los documentos medievales no son más que expresión de una relación jurídi ca contractual y no tienen el carácter de leyes ya que n o tenían origen autoritario. La Constitución moderna o formal, concebida como el conjunto sistemático de
10 disposiciones, tuvo su origen en las exigencias organizativas que planteó el absolutismo. El Estado moderno surge cuando los medios de dominación política se concentran en el monarca y es entonce s cuando se suprimen los privilegios de autoridad que poseían los estamentos y se produce una objetivización substantiva de la jurisdicción y la creación y ejecución jurídicas, porque es entonces cuando e l Estado logra su u nidad d e mando y el poder público, se diferencia del poder estamental asumiendo la función de ser la instancia organizativa de la sociedad. Con el Estado moderno nace el Derecho público y el concepto formal de Constitución.
ANTECEDENTES ARAGONESES REVOLUCIÓN INGLESA. Inglaterra y la Revolución puritana: Loeweste in dice “La segunda y moderna fase del constitucionalismo comienza con la Revolución puritana en Inglaterra y en sus repercusiones en sus colonias en América. Una serie de circunstancias hicieron que se pasara de monarquía absoluta a monarquía constitucional. Con la destrucción de la Armada desapareció el estado de excepción que había oblig ado al Parlamento a someterse al liderazgo de Isabel. La dinastía extranjera de los Estuardos subió al trono. Los distritos de las ciudades, que soportaban la principal carga fiscal, habían enviado a hombres d e prestigio a la Cámara de los Comunes para exigir su participación e n la legislación financiera. Los religiosos clamaron por su derecho de autodeterminación espiritual frente al férreo clericalismo de la Iglesia e statal. La nu eva clase media del Parlamento resucitó sus ancient and indibitable rights and privilegeds, que si bien se habían a pagado durante los largos años del despotismo de los Tudor, no habían sido olvidados completamente. La nueva Cámara de los Comunes no quiso por más tiempo darse por contenta con un simbólico orden constitucional que los Estuardo, ya de por sí, tenían tende ncia a ignorar; la Cámara insistió en implantar las limitaciones tradicionales a la corona, y exigió su participación en el proceso político. La cruel guerra acabó con la victoria del Parlamento sobre la corona en la Glorious Revolution de 1678, en un momento en el cual la monarquía absoluta, liberada de limitaciones constitucionales, alcanzaba su cenit en toda Europa. En este período hizo su aparición la primera constitución escrita. Si se dejan aparte los estatutos coloniales que fueron otorgados por la corona, el lugar de honor entre los documentos constitucionales creados por propio impulso lo ocupa
11 el Fundamental Orders of Connecticut (1639) . Con el Agreement of the people el Consejo de Guerra de Cromwell confecciona por vez primera una C onstitución para Inglaterra, un contrato popular cuya validez se considera in dependiente de las cambiarias mayorías. Este sólo fue un proyecto ya que Cromwell consagra sus principios en el Instrument of Goverment de 1653. En este documento se expresa que aparte de la Carta Magna debe existir un documento. Este es el único documento constitucional Inglés. Este es un documento escrito sistemáticamente, en el sentido de ley de garantías. El Instrument of Goverment (1654) de Cromwell es, finalmente, la primera constitución escrita válida del Estado moderno, a no ser que se quiera reconocer la prioridad a la Regeringstom de 1634, en Suecia, que estableció los principios de gobierno en caso de imposibilidad o ausencia en el extranjero del rey. Los ingleses abandonaron, en último término, la concepción de una ley fundamental escrita. Empezando con la legislación anterior y posterior a la Glorious Revolution los ingleses se contentaron con la regulación en leyes individual es de su orden fundamental, y la convicción popular les otorgó tanta solemnidad constitucio nal como si hubieran estado codificadas en un documento constitucional formal. Desde entonces persiste en Inglaterra la orgullosa tradición de un Estado constitucional sin constitución escrita; Inglaterra y Nueva Ze landa son hoy en día los únicos Estados, dignos de este nombre, que pueden prescindir de ella”. 2 La Carta Magna inglesa del 15 de julio de 1215 en el fondo es expresión de una relación contractual. Esta no es una aproximación a una Constitución moderna liberal o democrática. La Carta Magna históricamente no es más que un convenio de una aristocracia feudal con su señor t erritorial. La eficacia política del modelo de esta Carta Magna d escansa en la idea que ciertos partidos se formaron de ella. Esta contiene 63 capítulos, limitaciones de la supremacía feudal del rey, limitaciones de su supremacía judicial, límites al derecho de impuesto y establecimiento de un Comité de resistencia para el caso de que estas prescripciones no se respetaran. La Declaración de Derechos de 1688 (Bill of Rights) posee el mismo carácter por su forma, es un contrato entre el príncipe, llamado al trono por el parlamento. En su fondo tiene caracteres de la Constitución moderna ya que aparece el -------------------2. Karl Loewestein, Teoría de la Constitución, pp. 154.
12 Parlamento en su lucha contra el poder del rey como el sujeto de la unidad política.
REVOLUCIÓN ESTADOUNIDENSE En la convención de Filadelfia el 17 septiembre de 1787 se aprobó el texto de la Constitución Norteamericana. Benjamín Franklin y una pléyade de hombres prácticos e inteligentes lograron el consenso para redactar un documento brevísimo que fijaba las reglas para un nuevo sistema. Esta es la más importante de sus aportaciones en la historia del pensamiento y de la acción política al realizar una revolución constitucional. Concebir la invención de un nuevo régimen que no partía del influyente pensamiento europeo, especialmente el de la ilustración francesa, que se basaba en la idea de que el grado de libertad de un país era siempre inversamente proporcional al grada de autoridad del gobierno, lo que llegaba a balancear las dos exigencias en un justo medio mecánicamente determinado entre la anarquía y el autoritarismo. Por el contrario, la revolución norteamericana fue una revolución constitucional, en el sentido de entenderla como un intento de fundar, a través de una constitución, de un texto escrito que fijaba las reglas, un nuevo orden polít ico. A la supremacía de la voluntad de la mayoría, se contrapuso la supremacía de la Constitución. Ante las impotencia de realizar el viejo sueño de la democracia directa, el Constitucionalismo se imponía como una necesaria respuesta, que se orien taba también a defender al pueblo y a los ind ividuos que l o componen de la c lase dirigente. Principios hoy de curso corriente surgen allí: La Constitución escrita y rígida; la estabilidad del poder ejecutivo induciendo su fortaleza y eficacia; los vastos poderes reservados al poder judicial; hasta en ese momento en alguna medida nulo, como sentencia Montesquieu; su fortalecimiento como con trol contra la mayoría de las a sambleas; la p rotección de los d erechos de las personas, de los grupos, de las minorías; y la concepción de ver a los representantes populares solamente como mandatarios, que deben estar al servicio del país y no convertirse en pequeño grupo de élite sin cortapisas, es la gran contribución de los constituyentes de Filadelfia.
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REVOLUCIÓN FRANCESA. La primera Constitución francesa junto con la elaborada p or la Convención en 1793, la del Directorio de 1795, la de la época Consular de 1799 y la de los Estados Unidos de América de 1787 han servido de modelo a las demás que reconocen los principios demo-liber ales. Éstas recibieron su contenido de la lucha del liberalismo en contra del absolutismo monárquico y éste se caracteriza por constituir una limitación del poder absoluto del Estado. Después de la segunda guerra mundial la organización democrática y constitucional da una vuelta al incorporar a sus textos legislativos los principios correspondientes a la nueva concepción económico-social del Estado. Francia, en su Constitución aprobada por referéndum popu lar el 13 de octubre de 1946, vuelve a afirmar los derechos y libertades del hombre y del ciudadano consagrados por la Declaración de derechos de 1789 y además agrega derecho s sociales que derivan de la protección de la dignidad humana que tiene el nuevo Estado, dando una prueba de que a la larga los pueblos no pueden vivir sino dentro de un régimen de legalidad y seguridad jurídica. 3 Karl Loewestein dice qu e la Constitución como un documento e scrito de las normas fundamentales de un Estado adquirió su forma definitiva en el ambiente racionalista de la Ilustración. Pero organizaciones políticas anteriores han vivido bajo un gobierno constitucional sin sen tir l a necesidad de articular los límites establecidos al ejercicio del poder político. La concepción de l ey fundamental pasó a las colonias i nglesas de América por medio de cartas de libertad, privilegios, en l os cuales se consignaban los principios generales de gobierno que los ingleses les mandaban a los reyes de América. En estas cartas se encontraban los principios de garantías de libertad como lo es la separación de poderes. Estos principios pasan a la Constitución de Estados Unidos de América de 1787 y luego se aceptan en la revolución francesa y se concretan en la Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano del 26 de agosto de 1789 . Así aparece por primera vez en Europa una constitución escrita en forma de código sistemático, siendo ésta la Constitución francesa del 3 de septiembre 1791. -------------------3. Maximiliano Kestler Farnés, Teoría Constitucional Guatemalteca, pp. 25.
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BREVE VISIÓN DE LOS PROCESOS INDEPENDENTISTAS EN AMÉRICA 2. HISTORIA CONSTITUCIONAL DE GUATEMALA En Guatemala el Derecho Constitucional empezó a utilizarse en el año de 1824. A continuación se presentará un listado de las distintas Constituciones que han regido a nuestro país a través de los años:
EL PERÍODO PRE-INDEPENDIENTE Constitución de Bayona Por la abdicación de Carlos IV, en 1808, en favor de Napoleón, nombró ést e a su hermano José I Bonaparte como rey de España. Éste último decretó la Constitución de Bayona, la cual tenía por mandato y ámbito espacial que “...Regirá para España y todas las posesiones españolas”. Aquella carta fundamental contenía algunos mandatos de desarrollo orgánico-constitucional y fue emitida con principios de rigidez. Esta Constitución rigió lo que entonces era la Capitanía G eneral de Guatemala. Esta constitución fue promulgada con el objeto de darle el carácter de no rmas supremas a aquellos aspectos que el rey consideraba de absoluta importancia. Esta Constitución enumera ya, algunos de los derechos individuales, como la inviolabilidad de la vivienda y la detención legal.
Constitución Política de la Monarquía Española Esta carta fundamental fue promulgada en Cádiz, el 19 de marzo de 1812. Se decretó por las Cortes Generales y extraordinarias de la nación española. La nueva constitución establecía en su capítulo VIII el proceso de Formación de las leyes y sanción real. Destaca en el desarrollo orgánico-constitucional la organización del gobierno del int erior de las provincias y de los pueblos. Además incorporó las instituciones reales de la función administrativa. La rigide z quedó determinada. Dentro de lo novedoso de esta Constitución se hace un detalle de las
15 atribuciones y funcionamiento de los tres poderes. Su objeto fue organizar el poder público. Posteriormente sobrevinieron movimientos bélicos que culminan con la declaración de independencia de 1821 y Centroamérica se independiza de España y pasa formar parte de México, formando así, la Federación de provincias Centroamérica, lo que motiva la necesidad de promulgar otra Constitución.
DEL PERÍODO INDEPENDIENTE Acta de Independencia de 1821 El 15 de septiembre de 1821 fue suscrita el acta de independencia, con evidente expresión originaria de soberanía radicada en el pueblo. En esta se impuso el principio de seguridad jurídica. Como no tenían un cuerpo constituyente y legislativo para conformar el sistema jurídico propio se c ontinuó con el de la Constitución política de la Monarquía Española. Determinó, asimismo, la convocatoria del Congreso y la forma de su composición.
Acta de Independencia de 1823 El primero de julio de 1823 fue suscrita por los diputados al Congreso de la Unión Centroamericana el acta de independencia que, reafirmando el deseo independentista de 1821, proclamó la soberanía legitimada por verdaderos representantes del pueblo para las “Provincias Unidas del Centro de América”. Entre sus declaraciones, tanto de tipo dogmático como de realidad constitucional, destacan aquéllas verdaderamente originarias y acordes a la condición política inestable y de muchas situaciones de facto, posteriores al 15 de sept iembre de 1821. La rigidez del texto normativo del Acto de 1 823 queda reducida a un hecho puramente práctico. El acta contiene la expresión de que los represe ntantes de las Provincias se han congregado en virtud de convocatoria legítima para pronunciarse sobre su independencia, su unión y su gobierno.
Bases constitucionales de 1823 El Decreto que contenía las bases constitucionales de 1823 fue dado por la Asamblea Nacional Constituyente el 17 de diciembre de 1823 y sancionado por el Supremo poder Ejecutivo el 27 d el mismo mes y año. El documento estableció cuáles eran los propósitos de la Constitución, la forma de gobierno, la nueva denominación de “Estados Federados del Centro de América” y la práctica de la
16 religión católica, apostólica y romana, con exclusión del ejercicio público de cualquier otra. Ésta decía que el congreso era el que hacía las leyes y el Senado, compuesto de miembros elegidos popularmente, por cada uno de los estados, tendría la sanción de ley. Por primera vez se habla de ley constitucional. El carácter de rigidez de las b ases constitucionales se torna i mpreciso.
Constitución de la República Federal de Centro América Esta fue decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 22 de noviembre de 1824. En sus declaraciones dogmáticas, declara su soberan ía y autonomía; sus primeros objetivos, la conservación de los derechos humanos de libertad, igualdad, seguridad y propiedad. Esta federación adoptó un sistema Republicano y Representativo, instauró la División de Poderes, el rég imen presidencial. En cuanto a la rigidez constitucional, la Constitución Fede ral estableció un capítulo específico. Esta inspirada en la Constitución Estadounidense y Francesa.
Constitución Política del Estado de Guatemala Posteriormente el Estado de Guatemala promulgó, con el objeto de complementar esta Constitución Federal, la suya propia, el 11 de octubre de 1825. Establecía que sólo el legislativo y el ejecutivo tenían iniciativa de ley. Además establecía reglas especiales de aprobación acelerada para aquellas resoluciones que por su naturaleza fueren urgentes. Se limitó a la soberanía y estableció la administración municipal.
Decretos de la Asamblea Nacional Constituyente de 1839 En 1838 empieza el proceso de desintegración de la Federación por lo que se da un vacío jurídico. Ante esta cr isis el presidente de Guatemala convoca a u na Asamblea Nacional Constituyente, la que promulga tres decretos: -Ley Constitutiva del Ejecutivo (1839) -Ley Constitutiva del Supremo o Poder Judicial del Estado de Guat emala (1839). -La Declaración de los Derechos del Estado y sus habitantes (1839).
17 Aunque esta tr ilogía de decretos de la Asamblea Nacional C onstituyente, convocada por decreto del 25 de julio de 1839, a unque tuviera preceptos básicos para la futura Constitución Política, sólo determinó un período de ausencia de derecho constitucional. Estos rigieron por más de diez años.
Acta Constitutiva de la República de Guatemala Esta fue decretada por la Asamblea Constituyente el 19 de octubre de 185 1. Se ratifica la disolución de la federación, se crea un sistema presidencialista, período presidencial de 4 años, con posibilidad de reelección. Se crea la separación de poderes, limitó al estatuto de deberes y derechos de los guatemaltecos y subordinaba las leyes constitutivas a las disposiciones básicas del Acta. El primer presidente fue Rafael Carrera. Fue reformada el 29 de enero de 1855, y la reforma consistió en que Rafael Carrera se nombró presidente vitalicio.
Ley Constitutiva de la República de Guatemala Se da una revolución encabezada por Justo Rufino Barrios, la cual culmina con una nueva Constitución. Esta fue decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 11 de diciembre de 1879. En el proceso d e formación y sanción de la ley no estableció requisito alguno para leyes calificadas como constitucionales. Fue una constitución laica, centrista, sumaria. Se reconoció el derecho de exhibición personal y se volvió al régimen de separación de poderes, crea un legislativo unicameral y un ejecutivo bastante fuerte. La rigidez constitucional se estableció con bastante firmeza. Por primera vez se encuentra el mandato de la Constitución para que una deter minada ley tenga e l carácter de Constitución. En esta Constitución los Derechos Humanos son llamados Garantías. Sufrió varias reformas, al derecho de trabajo, la prohibición de monopolios, las reservas del Estado en cuanto a correos, telégrafos radiotelegrafía, navegación aérea y acuñación de moneda, al derecho de petición a la libertad de emisión delo pensamiento, propiedad, se regulan los casos en que una persona puede ser detenida, el debido proceso y el derecho a la corresponden cia
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Constitución Política de la República Federal de Centroamérica Esta fue decretada el 9 de septiembre de 1921 por los representantes del pueblo de los Estados de Guatemala, El Salvador y Honduras, reunidos en Asamblea Nacional Constituyente , en cumplimiento del pacto de unión firmada en San José de Costa Rica el 19 de enero de 1921. Esta nueva carta constitutiva federal sólo fue un ensayo efímero. Tenían iniciativa de ley los tres órganos del Estado y las Asambleas de los Estados. En el desarrollo orgánico se establecían normas destinadas a regir algunas instituciones jurídicas nuevas. La rigidez constitucional quedó definida mediante la aprobación bicamera l. Las reformas a la Constitución podrían acordarse por los dos tercios de votos de la Cámara de Diputados y los tres cuartos de la Cámara de Senad ores.
Decreto de la Junta Revolucionaria de Gobierno y de la Asamblea Legislativa Por Decreto número 17 del 2 8 de noviembre de 1944 de la Junta Revolucionaria de Gobierno aprobado el 15 de diciembre de 1944 por Decreto número 13 de la Asamblea Legislativa, se declararon los principios fundamentales del movimiento conocido como Revolución del 20 de Octubre de 1944. Más que una declaración dogmático-ideológica de un movimiento armado que se rebela contra el orden jurídico-político y busca un nuevo a corde a sus p ostulados, entendemos que aquellos principios, por ser posteriores a la espontaneidad y éxito del referido movimiento revolucionario, eran bases fundamental es de una nueva organización estatal. Es decir, bases constitutivas, dogmáticas y orgánicas para una nueva concepción del Estado guatemalteco. Éste además de contener los llamados principios, contenía mandatos expresos de constitucionalidad práctica, por su fuerza ejecutiva. Por Decreto número 18 del 28 de noviembre de 1944, de la Junta Revolucionaria de Gobierno, aprobado el 9 de diciembre de 1944 por Decreto número 5 de la Asamblea Legislativa, se derogó totalmente la Constitución de la República.
Constitución de la República, del 11 de marzo de 1945 El 20 de octubre 1944 se gestó una revolució n que derrocó al General Jorge Ubico, y el 11 de marzo de 1945 se decreta la nueva con stitución. Tres son las características fundamentales de ésta constitución:
19 -Aspiración moralizadora, es decir que los funcionarios y emp leados públicos deben ser honestos. -Mejoramiento de la educación promoviendo una campaña alfabetizadora. -Mejoramiento del sistema penitenciario. En ésta constitución se denomina con el nombre de garantías individua les y sociales a los Derechos Human os. Dentro de las innovaciones de la Constituc ión están: -En el aspecto laboral se fijó un salario mínimo, se fijaron las jornadas de trabajo, descansos y vacaciones, el derecho a sindicalización libre, el derecho a la huelga y al paro, derecho a indemnización por despido injustificado, y la regulación del trabajo de las mujeres y de los menores.| -Dentro de las garantías sociales se crea el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, se prohíben los latifundios y se autoriza la expropiación forzosa de la tierra, se reconoce la autonomía universitar ia, se crean normas para mejorar el magisterio nacional, se mejoran los poderes presidenciales, descentralización del poder, se crean las municipalidades, se man tiene la educación laica, y no se le reconoce personalidad jurídica a la Iglesia, se reconoce el principio de alternabilidad en el ejercicio de la presidencia y se reconoce el derecho de re belión. Bajo esta Constitución gobernaron Juan José Arévalo y Jacobo Arbenz Guzmán. Arévalo mejoró las condiciones de los trabajadores. Arbenz propuso la reforma agraria, lo que motivo un golpe de Estado.
Constitución de la República del 2 de Febrero de 1956 Carlos Castillo Armas fue nombrado presidente y el 2 de febrero de 1956 se decretó la nueva Constitución.
La Constitución se vio influenciada por dos tratados ratificados por Guatemala: -La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
20 -La Declaración Universal de los Derechos Humanos. Ambas fueron firmadas en 1948. En esta Constitución se adoptó el término de Derechos Humanos. Dentro de sus innovaciones están: Se le reconoce personalidad jurídica a la Iglesia; limita el intervensionismo del Estado y los proyectos de transformación agraria; limita los procesos de exp ropiación de la tierrra; mejoró el régimen legal de las universidades privadas; protegió la s inversiones extranjeras y suprimió el derecho de rebelión. Bajo esta Constitución gobernaron Carlos Castillo Armas y Miguel Idígoras Fuentes. Este último fue derroca do el 31 de marzo de 1963 por su Ministro de la Defensa, Coronel Enrique Peralta Azurdia. La vigencia de la Constitución fue suspendida por el numeral tercero de la Resolución Constitutiva de Gobierno, del 31 de marzo de 1963, del Ministro de la Defensa Nacional, altos jefes militares y comandantes de cuerpos ar mados, en nombre del “Ejército de Guatemala”. Evidentemente, fue un golpe de estado en contra del Presidente de la República, Comandante General del Ejército, en nombre de una institución que, constitucionalmente, estaba normada como obediente y no deliberante, digna y esencialmente apolítica, obligada al honor militar y la lealtad; además acto de rebelión constitutivo de delito penal. El golpe fue a la propia constitucionalidad. Además de romper el orden jurídico que la Constitución establecía, se produjo un retroceso en los principios republicanos de la separación de poderes al concentrar las funciones ejecutivas y legislativas en el Ministro de la Defensa Nacion al.
Carta Fundamental de Gobierno Esta fue emitida por el jefe de Gobierno de la República, por Decreto-Ley número 8 del 10 de abril de 1963. Contenía una confusión de funciones administrativas y legislativas, entre las cuales, como la de mayor importancia, destacaba que el Jefe del gobierno sería el Ministro de la Defensa Nacional y quién ejercería las funciones Ejecutivas y legislativas. Era una virtual sustitución del titular del Organismo Ejecutivo y una pseudo sustitución de la soberanía popular radicada en los integrantes del Organismo Legislativo. La Carta Fundamental de Gobierno no contenía mandato alguno para desarrollo
21 orgánico constitucional. Todo se redujo a declaraciones normativas dogmáticas y a fijar el concepto de que el poder público radicaba en el Ejército Nacional. El Jefe de Gobierno convocó a Asamblea Nacional Constituyen te, la que, por derogatoria dictada sobre e l Decreto-Ley 8, Carta Fundamental de Gobierno, y reconocimiento de validez jurídica a los De cretos leyes emanados de la Jefatura de Gobierno, decretó y sancionó la CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA DE GUATEMALA, DEL 15 DE SEPTIEMBRE DE 1965, con vigencia a partir del 5 de mayo de 1966. Para el período de transición, la propia Constitución de la República, por mandato expreso encargó al Ministro de la Defensa Nacional ejercer las funciones que correspondían al Presidente de la República. Período de transición que lo fue del inicio de la vigencia de la Constit ución hasta la toma de posesión de la persona electa para tal cargo. La Constitución contenía 282 artículos, profundiza la tendencia anticomunista, mejora el régimen legal de las universidad es privadas; se crea la vice-presidencia de la República; reduce el período presidencial a 4 años, mantiene el principio de no reeleción del presidente; denomina garantías constitucionales a los Derechos Humanos; crea el Consejo de Estado; crea la Corte de Constitucionalidad como tribunal temporal. Bajo esta C onstitución gobernaron: M éndez M ontenegro, Arana Osorio, Kjell Laugerud y Romeo Lucas García. El 23 de marzo de 1982 se da un golpe de Estado e n contra del gobierno de Lucas García, dejó en el poder a un a Junta Militar de Gobierno, integrada por los Generales José Efraín Ríos Montt, Egberto Horacio Maldonado Schaad y el Coronel Francisco Luis Gordillo Martínez. Posteriormente, quedó en el poder el General Rios Montt (1982-1983). Durante su gobierno se promulgó el Estatuto Fundamental de Gobierno . En 1983 su Ministro de la Defensa Oscar Humberto Mejía Víctores le dio golpe de Estado, convoca a una Asamblea Nacional Constituyente y los diputados toman posesión el uno de julio de 1984.
Constitución Política de la República de Guatemala de 1985.
22 Las elecciones de la Asamblea Nacional Constituyente se llevaron a cabo el primero de julio de 1984 para que se emitiera la Constitución de 1985 que es la que nos rige actualmente, la cual fue promulgada el 31 de mayo de 1985 y entró en vigencia el 14 de enero de 1986.
Dentro de sus innovaciones están: adopta nuevamente el término de Derechos Humanos. Consta de dos partes: Una parte dogmática que contiene derechos individuales y sociales; dentro de los sociales se incluyen las comunidades indígenas, el medio ambiente y el equilibrio ecológico; derecho a la huelga. En la parte orgánica contiene las relaciones internacionales del Estado; el Consejo Nacional de Desarrollo Urbano y Rural, la Comisión y el Procurador de los Derechos Humanos, las Garantías constitucionales y defensa del orden constitucional; la creación de la Corte de constitucionalidad como organismo permanente. Bajo esta Constitución gobernaron Marco Vinicio Cerezo Arévalo, Jorge Serrano Elías, Ramiro de León Carpio, Alvaro Arzú Irigoyen y Alfonso Portillo Cabrera.
3. DERECHO CONSTITUCIONAL GENERALIDADES. El derecho político o constitucional se entiende como el conjunto de reglas que regulan las relaciones entre los individuos y las autoridades del Estado al que pertenecen.4 Es la rama más importante del Derecho. Se refiere a la estructura jurídica fundamental del Estado y a las relaciones de éste con los individuos en cuanto a su actuación como ente soberano dotado de imperio para po der imponerse a aquellos. Regula lo relativo a los tres poderes del Estado, así como lo que se refiere a derechos individuales, derechos políticos, derechos sociales, etc. 5
------------------4. Enciclopedia Océano, Tomo I, pp. 541. 5. de Colmenares, Carmen María y Chacón de Machado, J osefina. Introducción al Derecho,pp. 20.
23 Según Maurice Duverger el derecho constitucional es el que “estudia las instituciones políticas desde un ángulo jurídico. Su nombre proviene de la práctica inaugurada en los Estados Unidos en 1787 y más tarde en Francia en 1791, y generalizada después, que consiste en reunir las reglas de derecho relativas a los órganos esenciales del Estado en un texto solemne llamado Constitución. Pero todas las reglas de derecho rela tivas a las instituciones políticas no están contenidas en la Constitución: se encuentran también en las leyes ordinarias, los decretos y los reglamentos del Gobierno, en las órdenes de los ministros y las autoridades locales, en las r esoluciones de las asambleas, en las costumbres jurídicas o en los “principios generales del derecho”, etc. El derecho constitucional las estudia todas, cualquiera que sea su fuente; a pesar de su nombre, no es únicamente el derecho d e la Constitución”. 6 El derecho constitucional entraña un conjunto de decisiones políticas fundamental acerca de la forma del Estado y del go bierno. A través de esta una sociedad alcanza orden, unidad, situación y modo concreto de ser. La Constitución es el medio más efectivo de organizar a los hombres para la vida civilizada a la que están destinados en razón de sus facultades racionales.
CONCEPTO. “El derecho Constitucional es el conjunto de normas jurídicas que organizan el Estado, determinan los principios a los q ue debe ajustarse su funcionamiento y señalan las garantías y derechos de que están asistidos todos los miembros de la comunidad política”.7 Bielsa dice que “el Derecho Constitucional puede definirse como la parte del derecho Público que regla el sistema de gobierno, la formación de los poderes públicos, su estructura y atribuciones, y las declaraciones, derechos y garantías de los habitantes, como miembros de la sociedad referida al Estado y como miembros del cuerpo político”.8
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Maurice Duverger, Instituciones Políticas y Derecho Constitucional, pp. 239. Rodrigo Borja, Derecho político y constitucional, pp. 304. Rafael Bielsa, Derecho Constitucional, pp. 43.
24 Bernaschina González define al derecho Constitucional como “el conjunto de normas jurídicas que determinan la o rganización y actividad del Estado y los derechos de los individuos, ya sea como gobernantes o gobernados”. 9 Vladimiro Naranjo dice “El derecho constitucional puede de finirse como la rama del derecho público que estudia la estructura del Estado dentro del marco de la Constitución, la situación del individuo frente al poder del Estado, la organización y fu ncionamiento de e se poder en sus aspectos fundamentales y las instituciones políticas que consti tuyen el soporte de la vida estatal”. 1 0
IMPORTANCIA. Después de ver las distintas opiniones de los autores acerca de lo que es e l Derecho constitucional podemos ver que en Guatemala éste derecho es de gran importancia ya que existe un texto único, escrito, al cual están subordinadas las demás leyes; éste texto único es la Constitución Política de la República de Guatemala. En éste texto esta contenido lo referente a la organización y funcionamiento del Estado y además las garantías que el Estado le reconoce al individuo.
VALIDEZ D EL DERECHO MEDIANTE LA CONSTITUCIÓN.
ORIENTACIÓN, ANÁLISIS Y VALORES DEL SISTEMA POLÍTICO GUATEMALTECO.
DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO.
EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMO DERECHO PUBLICO FUNDAMENTAL.
FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
-----------------9 Bernaschina González citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y Constituciona l, pp. 304. 10 Vladimiro Naranja Mesa, Teoría constitucional e instituciones políticas, pp. 17.
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RELACION DEL DERECHO CONSTITUCIONAL CON OTRAS DISCIPLINAS.
4. EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO. SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN. El principio de supremacía de la Constitución descansa, fundamentalmente, en la distinción entre poder constituyente y po der constituido. Fundándose el constitucionalismo en la premisa que la soberanía reside en el pueblo, se conceptualiza al poder constituyente como la manifestación concreta de dicha soberanía, mediante la cual el pueblo se da a sí mismo el ordenamien to político jurídico que regirá su destino, plasmándolo en un documento denominado Constitución. El poder constituyente establece determinados órganos encargados de actuar en nombre del Estado, q ue reciben el nombre de poderes constituidos u ó rganos del Estado. Estos poderes u órganos constituidos, al haber sido creados o engendrados por el opoder constituyente, se encuentran necesariamente subordinados al mi smo, debiendo ajustar todo su accionar a lo regulado por éste. Si bien el poder constituyente se disuelve materialmente al establecer y promulgar la Constitución Política y jurídica del Estado, su voluntad se perpetúa precisamente a través de esa constitución, por lo que la subordinación de los poderes constituidos al poder constituyente se materializa a través de la sujeción y respeto absoluto de los poderes constituidos a la Constitución. Consecuencia del p rincipio de supremacía de la C onstitución, es el principio de rigidez de las disposiciones constitucionales. El principio de rigidez constitucional descansa, como afirma Linares Quintana, en la distinción entre poder constituyente y poder legislativo ordinario, y consiste en e l establecimiento por parte del propio poder constituyente, de un complicado y riguroso procedimiento que debe observarse para los casos de reforma o enmienda de los preceptos constitucionales, de tal forma que una enmienda o reforma constitucional no pueda realizarse m ediante el mismo procedimiento establecido para la sanción de leyes ordinarias. De la conceptualización de la Constitución como ley suprema, como ley fundamental, deriva también la noción de la constitución escrita que, como afirma
26 Schmitt procede de la idea “de que una cosa fijada por escrito puede ser demostrada mejor, que su contenido es estable y protegido contra modificaciones”. Linares Quintana sostiene que el principio de l a supremacía de la Constitución constituye la m ás eficiente garantía de la l ibertad y d ignidad del individuo, al imponer a los poderes consti tuidos la obligación de encuadrar sus actos en las reglas que prescribe la ley fundamental.
DIVISIÓN DE LOS ORGANISMOS DEL ESTADO. El principio de división de poderes surge en Inglaterra ya que durante la monarquía se limitaba cada vez más a los ciudadanos. En Francia con Montesquieu llega a consideraciones filosóficas: todo el que tiene poder tiende a abusar de él y lo va a hacer hasta donde encuentre un lími te, pero Montesquieu decía que era n ecesario que otro poder le pusiera freno. La n ecesidad de crear tres poderes (ejecutivo, legislativo y judicial) y que cada uno de éstos poderes debía ser ejercido por personas y grupos distintos. Estados Unidos fue el primer Estado en adoptarlo y ponerlo en práctica; delimitando las atribuciones de cada organismo y evitando el ab uso de poder y es allí donde surge los frenos y contrapesos que pret ende que ninguno de los tres poderes se exceda de sus facultades imponiendo control es recíprocos que son: la interpelación (interorgánico) y el bicameralismo (intraorgánico). El principio de la división de poderes, considerado como medio protector político, no defiende, no protege el orden constitucional, la división de poderes es el orden constitucional, la división de poderes es la esen cia del constitucionalismo; es el medio más i dóneo encontrado por el hombre para asegurar su libertad y dignidad frente al Estado. Los controles intraórganos e interróganos, también constituyen parte integrante del orden constitucional. Desde sus orígenes, el constitucionalismo implicó no sólo la división del poder entre varios órganos sino también el establecimiento de controles recíprocos entre los mismos, es decir, el sistema de pesos y contrapesos, regulado por la Constitución Norteamericana, primera Constitución escrita del mundo contemporáneo. En cuanto a los controles intraorganos, estos también formaron parte del orden constitucional desde sus orígenes, y si alguno de ellos se incorporó con posterioridad, no debe considerarse que vinieron a proteger al
27 orden constitucional sino que a enriquecerlo.
JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL. La jurisdicción constitucional es aquella con qu e se inviste a ciertos tribunales, sean de jurisdicción ordinaria o especializada, para que, con arreglo a criterios jurídicos y métodos judiciales, satisfagan p retensiones que tengan o rigen en normas de derecho constitucional. La jurisdicción constitucional tiene por objeto la realización efectiva de los preceptos constitucionales de naturaleza su stantiva y, es por ello que también se le denomina derecho procesal constitucional o justicia constitucional. Jaime Guasp señala que “la justicia constitucional o proceso constitucional vendría a configurarse como aquella justicia o proceso que tiene por con tenido peculiar las pretensiones que ese invocan fundándose en una norma del derecho constitucional estricto. Esta sería pues, la diferencia auténtica que permitiría separar a la jurisdicción constitucional de la civil, de la penal, administrativa, laboral y así sucesivamente. De donde habría que extraer la conclusión de la inevitable aplicación a ésta rama de los tres postulados de un verdadero proceso, exigiendo, en todo proceso constitucional auténtico, la existencia de una pretensión constitucional, en toda pretensión con stitucional la e xigencia de apertura de un proceso constitucional, y una correlación impecable, fundada en el llamado principio de la congruencia, entre la reclamación de parte y la decisión del tribunal constitucional de que se trate.” La jurisdicción constitucional consiste en los mecanismos destinados a asegurar el respeto absoluto a la Constitución por p arte de quienes detentan el poder. Es imperativo que los funcionarios y empleados públicos respeten y cump lan, que los gobernantes encuadren sus actos dentro del ordenamiento jurídico en donde la cúspide es la constitución, como norma superior que existe en un Estado y en consecuencia las otras normas se encuentran jerárquicamente en una posición inferior a la constitución y deben observar el principio que la constitución es la ley suprema.
Sujetos en la Jurisdicción Constitucional.
El órgano o tribunal encargado de satisfacer la pretensión constitucional.
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Las personas individuales o jurídicas que pueden acudir ante la jurisdicción constitucional con el objeto de que se les satisfaga una pretensión constitucional.
Objeto. El objeto fundamental de la jurisdicción constitucional es obtener el respeto absoluto, por parte de quienes detentan el poder, de los derechos fundamentales de la persona, reconocidos y consagrados en la parte dogmática de la constitución y el cumplimiento y observancia de las normas que regulan la distribución y limitación del poder establecidas en la parte orgánica de la ley fundamental. Su objeto, en definitiva, es mantener en plena vigencia la liberta d y dignidad del ser humano, a través del conocimiento de acciones que tiendan, directa o indirectamente, a tutelarlos.
Resoluciones. En cuanto a las resoluciones dictadas por los órganos de la jurisdicción constitucional, debemos distinguir entre sentencias declarativas que son las encaminadas a obtener la tutela directa de derechos fundamentales (producen efectos inter partes, como por ejemplo el Amparo, la Exhibición Personal y la Inconstitucionalidad en C aso Concreto) y constitutivas (producen efectos erga omnes, como por ejemplo la Inconstitucionalidad General).
5. LA CONSTITUCIÓN. CONCEPTO. En sentido material, la Constitución es el conj unto de principios, instituciones, formas de vida, soluciones, etc. que los integrantes de una sociedad han adoptado como un medio para regular sus relaciones y lograr una superación colectiva, que no necesariamente tiene que estar consignados en un documento, pero que los han aceptado y con ellos han constituido ya un sistema particular de vida, ha creado su propia organización y han formado un Estado. En sentido formal, la Constitución es el conjunto de normas jurídicas que integran los principios fundamentales y las instituciones básicas de un Estado que las ha adoptado como ley suprema con el objeto de establece r la forma de
29 organización, regulación y limitación del ejercicio y funcionamiento de sus poderes y a la vez garantizar los derechos fundamentales de sus habitantes. 11 Maurice Duverger define la Constitución como: “unos textos que def inen los órganos esenciales del Estado y proclaman, en general, las libertades públicas fundamentales. Estas constituciones o leyes constitucionales se consideran superiores a las leyes ordinarias votadas por el parlamento y establecen, un grado superior de legalidad, una especie de “su perlegalidad”. 12 Romagnosi expresa que la Constitución es “una ley que un pueblo impone a sus gobernantes con el ob jeto d e protegerse contra el d espotismo”. 13 --- Pellegrino Rossi afirma que Constitución “es el conjunto de leyes que forman la organización de un Estado y regulan su acción y su vida”. 14 Cooley dice que “el término Constitución puede definirse como el cuerpo de normas y máximas con arreglo a las cuales se ejercen habitualmente los poderes de la soberanía”. 15 Bryce anota que la “Constitución de un Estado o Nación comprende aquellas de sus reglas o leyes que determinan la forma de su gobierno y los derechos y deberes del mismo frente a sus ciudadan os, y de éstos respecto al gobierno”. 16 Masson y Wiliquet consideran que la Constitución es “ la tabla fundamental que regula la forma de gobierno, organiza los poderes públicos y sus atribuciones, la garantía de los derechos y de la libertad de los ciudadanos”. 17
------------------11 Ramiro de León Carpio, Análisis doctrinario lega l de la Cons titución Política de la República de Guatemala, pp. 7. 12 Maurice Duverger, Instituciones Políticas y Derecho Constitucional, pp. 239. 13 Citado por Adolfo Posada, Tratado de Derecho Político, Tomo II, pp. 6. 14 Citado por Fraga Iribarne y éste citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y constitucional, pp. 322. 15 Citado por Adolfo Posada, op, cit., tomo II, pp. 6. 16 Citado por Adolfo Posada, op. cit., tomo II, pp. 7. 17 Citados por Adolfo Posada, op.cit., t omo II, pp. 8.
30 Posada expresa que “La Constitución política parece estimarse, en general, como la expresión jurídica del régimen del Estado, en dos manifestaciones, a saber: la organización de los poderes, institu ciones fundamentales en la que se encarna prácticamente el ejercicio de la soberanía, y la limitación de la a cción de esos poderes en sus relaciones con la personalidad. En definitiva, la Constitución se concibe como un conjunto, sistema o régimen de garan tías” 18 Black dice que la Constitución es “la ley orgánica y fundamental de una Nación o Estado, la cual puede ser escrita o no escrita, estableciendo el carácter y la concepción de su gobierno, sentando los principios básicos a los cuales su vida interna ha de conformarse, organizando el gobierno y regulando, distribuyendo y limitando las funciones de sus diferentes departamentos, y prescribiendo la extensión y manera de ejercicio de los poderes soberanos”. 19 Hauriou define la Constitución del Estado como “el co njunto de r eglas r elativas al gobierno y a la vida de la comunidad esta tal, consideradas desde el punto de vista de la existencia fundamental de ésta. 2 0 Estrada dice que la Constitución es “un instrumento en el cual la nación depositaria permanente de la soberanía, establece su gobierno, limita las facultades que le confiere, define las reglas generales de su conducta y de termina cuáles son los derechos y las relaciones de los individuos que deben estar para siempre exentos de la presión de la autoridad. 2 1 Antokoletz, siguiendo las definiciones de Cooley y Bryce sobre la Constitución, explica que “en el Derecho público moderno se la define como un conjunto de normas que determinan la forma de gobierno, la organización de los poderes y las atribuciones de éstos frente a los derechos y garantía s de los particulares; o también, como cuerpo de normas y máximas con arre glo a las cuales se ejercen habitualmente los poderes de la soberanía. 22 -------------------18 Adolfo Posada, op. cit., tomo II, pp. 8. 19 Henry C. Black citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y constitucional, pp. 321. 20 Mauricio Hauriou, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho po lítico y constitucional, pp. 321. 21 José Manuel Estrada, Curso de Derecho constitucional, citado por Linares Quintana, Teoría e historia constitucional, tomo I, pp. 15. 22 Antokoletz, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y constitucional, pp . 32 2.
31 Estévez Gazmuri define a la Constitución como “un documento solemne escrito, en que los Estados consignan la forma de su gobierno, la organización y atribuciones de los poderes públicos de que éste se compone, y las garantías, libertades y derechos de que gozan los m iembros de la colectividad política. 2 3 Bielsa dice que la Constitución es una carta de contenido jurídico-político, que establece o reconoce derechos y garantías, sobre todo los “derechos fundamentales” concernientes a la libertad individual. El ejercicio de esas libertades crea situaciones jurídicas que constituyen verdaderos derecho sub jetivos. Las “garantías” sean expresas o implícitas, protegen esos derechos, tanto en la esfera política como en la judicial; pero es evidente que la verdadera protección debe realizarse sobre ésta última, pues quien la invoca tiene derecho a que su pretensión jurídica sea conocida y decidida por el órgano jurisdiccional. La Constitución además de ser “carta de derechos y garantías” es un “instrumento de gobierno” ya que ella establece los poderes, determina las atribuciones y limitaciones de ellos, y regla los modos de su fo rmación. 24 García-Pelayo elabora un concepto que él llama racional normativo, según el cual la Constitución es “un complejo norm ativo establecido de una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva y sistemática se establecen las funciones fundamentales del Estado y se regulan los órganos, el ámbito de sus competencias y las relaciones entre ellos.”25 En opinión de Rodrigo Borja la Constitución es un esquema jurídico de la organización del Estado, proclamado con especial solemnidad por el órgano autorizado para ello y destinado a fijar la estructura estatal, así en lo relat ivo a la formación y funcionamiento del gobierno, como en lo relativo a la acción de la opinión pública y sus medios de expresión y a la garantía de los derechos y prerrogativas de las personas.
-------------------23 Carlos Estévez Gazmuri, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho polític o y c onstituciona l, p p. 32 2. 24 Rafael Bielsa, op. cit., pp. 1. 25 García-Pelayo, Derecho Constitucional comparado, pp. 34.
32 La Constitución, en este sentido, representa un esfuerzo por someter la totalidad del hacer político de una sociedad a un esquema lógico y racional previamen te establecido.26 Buenaventura Echeverría dice “La Constitución es la ley orgánica y fundamental adoptada por una Nación o Estado como el principio regulador del gobier no y de los individuos. Es la ley suprema que establece el carácter y concepto de gobierno y los principios a que debe ajustar su vida interna , la organización, distribución y limitación de las funciones de los diferentes departamentos y l a forma en que debe ejercitarse el poder público. Y además es la suprema voluntad del pueblo, expresada en debida forma por sus representantes, debida y conscientemen te designados para tal objeto”. 27 La palabra constitución viene del latín estatuere, statutum, que significa reglar, establecer, ordenar, regular. Entonces la constitución es el conjunto de normas jurídicas fundamentales referidas a la forma, límites y fines del Estado, a la organización, competencia, funcionamiento y relaciones de los órganos del poder público y a los derechos, obligaciones y ga rantías esenciales de la población y de sus grupos. 28
Concepto de Constit ución. La Constitución es un conjunto de normas jurídicas de carácter fundamental, que rigen la organización y las relaciones entre los poderes públicos. Fijan los principios básicos del Derecho público de un Estado y garanti zan las libertades de los habitantes. 29 Maximiliano Kestler cita al tratadista alemán Carl Schmitt que en su obra Teoría de la Constitución da cuatro conceptos de Constitución los cuales son:
1.- Constitución en sentido absoluto: Significa en primer término, la concreta situación de conjunto de la unidad -------------------26 Rodrigo Borja, Derecho político y constitucional, pp. 322. 27 Buenaventura Echeverría, Derecho Constitucional guatemalteco, pp. 75 28 Juan Zarini, Derecho Constit ucional, pp. 27. 29 Ramiro de León Carpio, op. cit., pp. 7.
33 política y ordenación social de un cierto Estado, el Estado parti cular y concreto en su concreta existencia política. Schmitt dice que la Constitución es el alma, la vida concreta y la existencia del Estado. En segundo término, es una manera especial de ordenación política y social, una forma especial del dominio que afecta a cada Estado. Entonces conclu ye Schmitt que el Estado se convierte en una ordenación jurídica que descansa en la Constitución como norma fundamental, en un sistema de normas que no tiene una existencia del ser, sino que vale como deber ser. Aquí el concepto de Constitución es a bsoluto ya que ésta se presenta como un todo.
2.- Constitución en sentido relativo: Consiste en la ley constitucional en sentido particular. 3.- Concepto ideal de Constitución: El concepto ideal de Constitución es que ésta es una garantía de la libertad. Ello se debe que nació con el liberalismo que luchaba contra la monarquía absoluta a fines del siglo XVIII. Desde entonces se ha impuesto la concepción ideal de que únicamente tendrá Constitución el Estado que en su ordenamiento fundamental consagre los postulados del Estado de Derecho, es d ecir, un recon ocimiento de los derechos fundamentales, una división de los poderes del Estado y ciertas garantías en la representación popular.
4.- Concepto positivo de Constitución: La crea el poder constituyente y es una decisión de conjunto sobre modo y forma de la unidad política, es una decisión consciente que fija la existencia política en su concreta forma d el ser. 30 En sentido restringido y específicamente jurídico-político, Constitución es el conjunto de normas jurídicas fundamentales que pretenden modelar la sociedad política y que regulan la organización, funcionamiento y atribuciones del poder, así como los derechos y obligaciones de las personas. 31 -------------------30 Maximiliano Kestler Farnés, op. cit., pp. 19. 31 Rodrigo Borja, op. cit., pp. 320.
34 Se entiende por constitución el derecho fundamen tal de organización de una comunidad política. En primer lugar se puede decir que la constitución es parte del orde namiento jurídico cuya naturaleza esencial es la de ser derecho, que fundamenta derechos y deberes como esferas de acción de los poderes públicos y de los miembros de una comunidad. Como derecho, la constitución es una fuente de legitimación de poderes que define, que aparecen así constituidos legítimamente. La constitución como derecho se define por una cualificación especial: decimos que es derecho fundamental. Esta cualificación expresa: -desde el punto de vista sociológico- qu e en la constitución se contienen los valores y se ordenan los poderes que son base del orden. -desde el punto de vista político- que es la esencia del orden ya que contiene elementos que sin ellos el orden no puede subsi stir. -desde el punto de vista jurídico- en la co nstitución se fu ndan las demás partes del ordenamiento jurídico, que no la contradicen , sino la desarrollan. En estos caracteres está comprendido que la constitución es un fundamento jurídico del orden y del poder que los transforma en orden y poder jurídicos. Ese derecho fundamental de la constitución tiene un objetivo específico que es la organización de una comunidad po lítica. La Constitución, para organizar la comunidad política, institucionaliza y legitima poderes sociales, asignándoles funciones dentro del orden, y los absorbe en el establecimiento de un poder político, preeminente, impersonal y estable; define la jerarquía de esos poderes. Regula procedimientos para la participación en el poder de las fuerzas sociales y define el ámbito en que las fuerza sociales y la acción individual se desenvuelven. Los principios que definen los valores de la Constitución son: La distrib ución de esferas de poder como funciones del Estado que se asignan a instituciones sociales; los procedimientos jurídicos para constituir los órganos de esas funciones y el orden mismo de la libertad personal y de la acción de los grupos.
35 Constitución es, por consiguiente, el derecho fundamental que define un régimen político, por la distribución de esferas de poder y la definición de fines. 32 La Constitución política de la República de Guatemala es la ley más importante a cuyo alrededor giran todas las demás leyes. Es la ley fundamental que sirve para establecer los principios y derechos de l os guatemaltecos y así también establece la organización jurídica política estatal. Se le llama Ley suprema de Guatemala ya que las normas que contiene pueden ser desarrolladas por otras normas o leyes pero éstas nunca la pueden contrariar, o sea, que sobre la Constitución no existe ley superior. Toda nación y toda sociedad para poder convivi r unos con otros necesitan de una organización jurídica y política y de unas reglas que rijan la conducta humana. Estas reglas deben ser cumplidas por todos y de no hacerlo habrán sanciones por ello. En Guatemala la Constitución Política de la República de Guatemala es la que cumple con el papel fundamental de establecer esas reglas y e sas normas de conducta para que los guatemaltecos puedan convivir. Y ésta sirve de base para construir una democracia auténtica y los regímenes de legalidad. Sin la Constitución todo sería un desorden y se regresaría a la época primitiva donde mandaba el más fuerte. 33
------------------32 Luis Sánchez Agesta, Curso de Derecho Constitucional Comparado, pp. 29. 33 Ramiro de León Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 6.
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CONOCIMIENTOS BÁSICOS DE RERECHO
Elaborado por: Lic. Leonel Armando López Mayorga
Profesor del Curso de Introducción al Derecho y Jefe del Departamento de Estudios Introducctorios y Complementarios. 1. Hombre Sociedad Estado y Derecho; 2. Origen del Derecho; 3. Derecho Consuetudinario; 4. Fuentes del Derecho; 5. Concepto, definición y acepciones de la palabra Derecho; 6. La Constitución; 7. Valores Jurídicos; 8. Relación del Derecho con otras ciencias y 9. Sistemática Jurídica.
1. HOMBRE, SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO EL HOMBRE El estudio del hombre, como disciplina científica lo tiene asignado la Antropología, que combina su estudio, por una parte como miembro del mundo animal y por la otra en su comportamiento como miembro de una sociedad. Al que corresponde la evolución estructural de la humanidad y el desarrollo de las civilizaciones o pueblos, desde los tiempos más remotos hasta la actualidad. Charles Darwin, en su libro: El Origen de las Especies, marcó una nueva era en el estudio de la evolución de los seres vivos, basándose en la existencia de los fenómenos observables de la herencia; pudo constatar que las diferencias heredables que conducían a superiores adaptaciones al medio ambiente, tenían por resultado la selección natural de los seres más aptos, es decir, los más fuertes para reproducir y perpetuar sus rasgos, serían los que abrirían espacios a nuevas generaciones. Naturalmente el tópico que nos interesa en esta materia en este momento, es el hombre en su entorno social, para lo cu al acotamos algunas síntesis de las ideas que consideramos más importantes.
38 Thomas Hobbes, el autor de Leviatán, sostenía que el ser humano es perverso, el individuo, el hombre, posee la cualidad innata de unos instintos, los cuales reaccionan según la influencia del ambiente, es decir «toda acción genera una reacción». Condicionado por un ambiente cuyas características son la escasez y la peligrosidad, el individuo reaccionará de modo egoísta; el resultado de la confluencia de los egoísmos individuales, es decir «la lucha de todos contra todos» (homo lupus hominis ) –el hombre es un lobo para el hombre-. Tal situación de conflicto generalizado, constituye el estadio de la sociedad salvaje y en su desarrollo los individuos comprender la necesidad de un arbitro supremo: el Estado. Jean-Jacques Rousseau, contrario al pensamiento de Hobbes, consideraba que el ser humano era bondadoso, poseedor de la cualidad de libertad, pero a este ser bueno por naturaleza, será la sociedad la que lo ensañe al promover la desaparición de su igualdad natural. Tanto el pensamiento pesimista de Hobbes (hombre perverso) como la tesis de Rousseau (hombre bueno), presentan un claro elemento moralizador que mediatiza su consideración científica. Habrían de transcurrir algunos años, hasta que Saint-Simon abordara de forma más profunda los elementos de la actividad humana tanto en el ámbito práctico como psíquico, sustentaba la tesis de que el hombre se diferencia del reino animal; porque es un ser capaz de transformar la materia, superando con ello los estrechos límites de su condición anterior. Este salto cualitativo se realiza mediante el trabajo, con él, el hombre trasciende su condición de animal irracional. Posteriormente Karl Marx, elaboró la idea del hombre como ser social. En su vasta teoría se señala insistentemente una idea dinámica: para el hombre, ser es hacer. La actividad está aquí como fundamento mismo de la conducta humana. El hombre es producto de la historia pero está en condiciones de transformar esa misma historia (y donde dice «historia», puede leerse también sociedad). Marx introduce el concepto de alienación, la cual se produce cuando el individuo es incapaz de controlar las fuerzas sociales que el mismo ha creado. La alienación sólo podrá superarse cuando el hombre recupere su verdadera esencia, o armonía, en relación con la naturaleza. Para Recaséns Siches, el hombre es un ser histórico que trabaja; es decir transforma la naturaleza porque la comprende porque, transformándola se
39 transforma a sí mismo; se transforma a sí mismo porque es un ser social (histórico);
y no obstante, en esta espiral infinitamente creadora, el hombre p ermanece esencialmente idéntico. En suma, el hombre, es el único ser viviente, que voluntariamente incide en el cambio de sí mismo, de sus congéneres y transforma la naturaleza y la sociedad.
HOMINIZACIÓN Las calidades que distinguen al hombre moderno como individuo, es el resultado de los largos procesos de hominización que alcanzó la especie humana a través de los siglos, se manifiestan según abundantes estudios antropológicos, a partir de la divergencia evolutiva en el devenir histórico. El hombre actual pertenece a la especie Homo sapiens, cuyos parientes más cercanos son los monos antropoides o póngidos, como el chimpancé, el gorila y el orangután. Ambos grupos forman parte del orden de mamíferos denominado primates. El origen del hombre estuvo durante mucho tiempo envuelto en el misterio, y aún hoy día existen diversas teorías al respecto, pues no todos los científicos han logrado ponerse de acuerdo. A pesar de ello, actualmente se han establecido algunos aspectos básicos de su e volución. Hace entre 30 y 35 millones de años aparecen en África unas criaturas semejantes al mono, los dri opitecinos, que poseen todas las características de estos animales, pero combinadas con otras que recuerdan a las humanas. Parece ser que tanto los póngidos como el hombre evolucionaron a partir de este primate de pequeño tamaño, aunque por rama s diferentes. Entendemos por hominización como: « El conjunto de fenómenos evolutivos que condujeron a la aparición del hombre consistente en un proceso de cerebralización, de liberación de las manos, adquisición de la postura erecta, regresión de la cola y adquisición de caracteres sociales, teoréticos y prácticos»
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LA SOCIEDAD El hombre desde su nacimiento, forma parte de una sociedad familiar, que resulta edificada por el mero hecho de la propia generación. Otra especie de vínculo social tiene por fundamento la uniformidad de lenguajes, costumbres y tradiciones. La unidad frente a Dios constituye la religión. Y la sujeción al orden jurídico estable inexorablemente constituye el Estado. El hombre es un ser comunitario, no puede a menos que se decida a perder sus propias características, prescindir del concurso y apoyo de los otros hombres. La sociedad es un hecho necesario y natural; ni la ciencia ni la reflexión sugieren al hombre aislado del hombre, éste es un ser sociable por excelencia. Podemos decir que la sociedad en su dinámico desarrollo producto de la lucha de clases se encuentra en un constante cambio, tal y como lo explica el autor Luis Recaséns Siches, « la sociedad es la condición que hace posible el progreso, en tanto que transmisora de la herencia cultural del pretérito. Pero, el agente, el autor, el productor del progreso es siempre el individuo, porque es el único ser capaz de pensar, y, al pensar, o ponerse y discrepar frente al legado que recibió de sus antecesores. Por el contrario, la sociedad es esencialmente estéril, porque es incapaz de pensar, y por lo tanto de disentir o discrepar. Nadie ha visto nunca ni verá jamás un grupo pensante. Los únicos órganos de pensamiento son los individuos. Claro que al hablar de individuos no nos imaginamos un solitario total (cosa que sería imposible) sino que nos referimos a los individuos reales, esto es, insertos en un sinnúmero de relaciones sociales, pertenecientes a muchos grupos colectivos, condicionados favorable o desfavorablemente por sus semejantes, es decir, estimulados y ayudados por ellos, o a veces también entorpecidos o restringidos por sus prójimos. Pero, en todo caso, queda como verdad evidente que la soci edad no piensa; que los únicos seres pensantes son en este mundo los individuos humanos..».
En contraposición a lo expuesto por Recaséns Siches, Serguei, señala: «La sociedad es considerada un organismo vivo en constante desarrollo y no algo mecánico cohesionado y que por lo mismo, permite toda clase de combinaciones arbitrarias de elementos sociales y aislados».
Aristóteles sostenía que: «en todos los ho mbres hay pues, por naturaleza, una tendencia a formar asociaciones...el que no puede vivir en sociedad, o no necesita
41 nada por su propia suficiencia, no es miembro de la ciudad, sino una bestia o un dios».
Podemos definir a la sociedad como: Grupo de hombres, de diversas etnias, culturas, lenguas, costumbres y conductas, que se asocian de manera continua y dinámica, asentados en determinado espacio geográfico, para la consecución de sus propios fines.
EL ESTADO La palabra española Estado, al igual que la italiana «Stato», la inglesa «State» y la alemana «Staat» tiene su origen en el vocablo latino «Status». En el Derecho Romano con la palabra «status» se designaba la situación jurídica de una p ersona, el conjunto de sus derechos y obligaciones con respecto a e lla misma, a la familia o a la ciudad. Lo que es indudable es que el Estado aparece como pro ducto de la escisión de la sociedad en clases antagónicas y e l aparecimiento de la propiedad privada, del Vecchio en ese sentido anota la siguiente definición «síntesis de las voluntades y de los derechos individuales, es el momento ideal de convergencia de estos derechos en una suprema expresión de poder».
En ese mismo orden de ideas, García Máynez dice que Estado es: « la organización jurídica de una sociedad bajo un poder de dominación que se e jerce en determinado te rritorio».
Alexandrov afirma que Estado desde el punto de vista de la corriente materialista: «es un poder social que dispone de un aparato específico de coerción (ejército, órganos de seguridad, etc.), capaz de garantizar la defensa de los intereses de la clase dominante contra sus enemigos de clase en e l interior del país y contra los enemigos exteriores.»
En sentido contrario a la doctrina expuesta en el párrafo anterior, la Constitución Política de la República de Guatemala, establece en el artículo 140, que «Guatemala es un Estado libre, independiente y soberano, organizado para garantizar a sus habitantes el goce de sus derechos y de sus libertades. Su sistema de Gobierno es republicano, democrático y representativo».
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ELEMENTOS QUE CONSTITUYEN EL ESTADO Para el autor García Máynez Estado es: «La organización jurídica de una sociedad bajo un poder de dominación que se ejerce en un determinado territorio. Tal definición revela que son tres los elementos de la organización estatal: la población, el territorio y el poder.» Son elementos esenciales del Estado:
a) Población. (elemento personal) b) Territorio. (elemento material) c) Poder. (elemento político)
POBLACIÓN La palabra población en el sentido más amplio comprende el conjunto y totalidad de seres humanos que conviven entre ellos sin que importen sus diferencias sociales o jurídicas. Y constituye el elemento per sonal del Estado. Por lo tanto población es el conjunto de hombres que integran el Estado. Comprenden la población, ta nto nacionales como extranjeros. De acuerdo a lo que estatuye la Constitución Política de la República en su artículo 153, «El imperio de la ley se extiende a todas las personas que se encuentren en el territorio de la República» .
TERRITORIO Según Péreznieto «El territorio es el área geográfica en donde el Estado ejerce su poder, de ahí la máxima: Finitas potestas. Finitas actionis e imperi. En donde termina el poder, terminan las acciones y el imperio. El territorio del Estado exige una clara delimitación y una definición precisa de sus fronteras, ya que el ejercicio del poder estatal sólo podrá ejercerse válidamente dentro d e los límites del territorio del Estado. En una época en que el poder del Estado se ejerce a través de normas jurídicas, el t erritorio del Estado es el área en donde generalmente sus normas jurídicas pueden ser aplicadas válidamente».
PODER Es la capacidad ya sea ésta ind ividual o de grupo para imponer su voluntad incluso ante la resistencia de los demás. Puede ejercerse el poder a través de
43 medios físicos, sicológicos e intelectuales o como producto de la suma de todos que en su máxima expresión constituye el Derecho. El poder constituye el elemento político del Estado. El Estado no puede subsistir ni alcanzar sus fines sin la existencia en el mismo de un poder, es decir, una autoridad. La Constitución Política estipula en su artículo 152 al respecto del poder público: «El poder proviene del pueblo. Su ejercicio está sujeto a las limitaciones señaladas por esta Constitución y a la ley. Ninguna persona, sector del p ueblo, fuerza armada o política puede arrogarse su ejercicio».
SOBERANÍA: En términos generales puede definirse la soberanía como la potestad suprema que tiene el Estado para rea lizar sus fines y, por ende, para regir la comunidad. También podemos definir, que soberanía es una manifestación que distingue y caracteriza al poder del Estado, por la cual se afirma su superioridad jurídica sobre cualquier otro, sin aceptar limitación ni subordinación que cercene sus facultades ni su independencia dentro de su territorio y posesiones.
EL DERECHO Inmediatamente al hablar de Derecho toda persona tiene alguna noción de la palabra, ya que el Derecho es inherente a la persona misma, debido a que en las relaciones de propiedad existentes cada cual instintivamente protege lo suyo, porque sabe que tiene derecho de mantenerla. Recaséns Siches define el Derecho como «un conjunto de normas elaboradas por los hombres, bajo el estímulo de determinadas necesidades sentidas en su vida social, y con el propósito de satisfacer esas necesidades en su existencia colectiva, de acuerdo con unos específicos valores (justicia, dignidad de la persona humana, autonomía y libertad individuales, igualdad, bienesta r social, seguridad, etc.».
Diez Picazo al respecto del vocablo Derecho dice: «El Derecho es un orden de convivencia humana en el mundo, inspirado en unos criterios de justicia. Este
44 orden, que presupone también la solución de los conflictos de intereses que dicha convivencia determina y la organización estable de unos medios para llegar a tales soluciones, se encuentra constituido por un sistema de principios de normas a los cuales se han de solucionar los conflictos que puede suscitar» .
2. ORIGEN DEL DERECHO CONCEPCION IDEALISTA DERECHO NATURAL Acostumbramos referirnos al Derecho Natural, como opuesto al Derecho positivo, pero existe una fuerte corriente q ue el Derecho Natural no constituye un Derecho como tal, o propiamente un sistema normativo, si no más bien una teoría de la moral, o en su caso doctrinas del Derecho Natural. Sostienen asimismo algunos autores, que más convendría denominarle Derecho Ideal, ya que se trata de teorizar un Derecho sobre la base de la justicia debido a que el Derecho Natural no se manifiesta sobre hechos evidentes como así lo hace el Dere cho Positivo. Es pues el Derecho Natural según esta corriente una moral, tomada est a, como un conjunto de prescripciones que estipula la sociedad para alcanzar principalmente la justicia. Villoro Toranzo, define al Derecho Natural; «como el conjunto de principios fundamentales de carácter moral o axiológico que sirve de principio a las instituciones de todo Derecho Positivo»
DERECHO NATURAL ANTIGUO El profesor Luis Prieto, citando a Welzel y Truyol, se refiere al Derecho Natural en el mundo antiguo, como un derecho natural cosmológico, «como primera expresión del i usnaturalismo, la verdad es que entre los primeros filósofos griegos (Heráclito, P itágoras) y e l marco de una ciudad-Estado cerrada y autosuficiente resulta difícil encontrar el dualismo típico entre naturaleza y convención, entre el Derecho de la comunidad política y un Derecho universal y de orden superior, surgen bien es cierto de las ideas nomos y Physi s, pero todo parece indicar que forman entre si una unidad indisoluble, donde además no se distinguen con nitidez la naturaleza humana o moral y la naturaleza física, razón por la cual algunos pensadores trasladarán los conceptos éticos o jurídicos al conocimiento del cosmos en general. Y es que el Derecho natural difí cilmente podía prosperar en una cultura política».
45 La Historia del Derecho, apunta que los primeros pueblos consideraron sus leyes positivas como inspiradas y protegidas por l os dioses nacionales. Para los babilonios, el dios solar Shamash es el inspirador del Código de Hammurabí. Entre los cretenses se aseguraba que Minos recibió las Leyes d e Zeus; las que según la tradición, Licurgo dispuso para los espartanos eran llamadas Leyes de Apolo. Numa Pompilio habría legislado para los romanos, inspirado por la ninfa Egeria.
CONCEPCIÓN MATERIALISTA Es necesario para poder comprender esta concepción esbozar algunas ideas en torno al materialismo histórico: La sociedad humana es parte del mundo material único que nos rodea. De ahí que las leyes y categorías del materialismo dialéctico tengan también vigencia en su aplicación a la sociedad. Sin embargo, ésta representa un campo del mundo material específico, cualitativamente distinto de la naturaleza. Esto hace que dichas leyes y categorías se presenten bajo una forma propia, peculiar y exclusiva de la socie dad. Para estudiar un campo cualquiera de la realidad, no basta conocer las leyes de la dialéctica en su forma general. El físico, basándose en el conocimiento de estas leyes generales, esta llamado a mostrarnos los procesos físicos, lo mismo que el biólogo en lo tocante a los procesos biológicos, y así sucesivamente. Pues bien, para comprender el desarrollo de la sociedad hay que conocer la forma específica, es decir, la forma social de manifestarse las leyes del materialismo dialéctico y tomándolas como base, descubrir y captar las leyes especiales y las fuerzas motrices del desarrollo inherentes a la sociedad y exclusivas de ella.
El Materialismo histórico, estudia las leyes mas generales del desarrollo de la sociedad y nos marca el camino, el método para el conocimiento de los fenómenos de la vida social y permite que nos orientemos certeramente en medio de la marcha de los acontecimientos, comprender el sentido de éstos y llegar a percibir claramente la dirección a la que se dirige el proceso social. Desde el punto de vista de la concepción materialista, la aparición tanto del estado como del Derecho se encuentran íntimamente ligados a la aparición de la propiedad y privada y de la división de la sociedad en cla ses antagónicas. Antes de que existieran clases sociales, la propiedad privada, e l Estado y e l Derecho, la humanidad tuvo que pasar por el régimen denominado: comúnmente como Comunidad Primitiva.
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3. DERECHO CONSUETUDINARIO Como veremos en el apartado de las Fuentes del Derecho la costumbre es considerada como fuente formal del Derecho (Geny, García Máynez, Máximo Pacheco entre otros). Derecho Consuetudinario, según el investigador y excatedrático de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de San Carlos, Rolando López Godínez es: «aquel que aplica justicia con base en las costumbres de una comunidad las cuales adquieren valor jurídico y cuyos legisladores y sancionadores son los miembros de la propia comunidad o colectivi dad donde se dan los casos.»
El también guatemalteco Gómez Padilla, define el Derecho consuetudinario como: el « conjunto de normas que regulan las relaciones sociales en las comunidades indígenas con base en las costumbres jurídicas. » Así mismo se refiere al Derecho consuetudinario en los si guientes términos: «descubre todo un ámbito de relaciones intracomunitarias regidas por costumbres que tienen el carácter de jurídicas en el interior del grupo étnico, por que crean obligaciones entre las partes, y porque regulan las relaciones sociales funcionando como elementos de control social, asociados a ciertos valores.»
Rodolfo Stavenhagen, dice que Derecho consuetudinario «se refiere a un conjunto de normas legales de tipo tradicional no escritas ni codificadas, distinto del Derecho positivo vigente en un país determinado».
DERECHO CONSUETUDINARIO INDÍGENA EN GUATEMALA Los indígenas guatemaltecos, habitan actualmente todo el territorio de la República, pero principalmente la zona del altiplano, en los departamentos de Totonicapán, Sololá, Quetzaltenango, Quiché, Chimaltenango, San Marcos, y Huehuetenango, hay 23 lenguas indígena s, que se concentran en tres grandes raíces que son la maya, garífuna y xinca. En Guatemala este controversial tema, ha cobrado mayor auge a partir de la firma de los Acuerdos de Paz, pero su práctica deviene de tiempos remotos, históricamente hablando desde la época pr ecolonial, colonial y la independencia política, hasta nuestros días. El Derecho consuetudinario, comunal, paralelo, alternativo, etcétera, actualmente se habla en el mismo sentido de Derecho emergente, insurgente para significar un nuevo D erecho alternativo basado en la
47 costumbre. Con propósitos didácticos clasificaremos el Derecho Consuetudinario en Indígena y e l Derecho Alternativo. Señala Luis Alberto Gómez Padilla, que en Guatemala los conflictos armados y la represión militar a los pueblos indígenas, durante la última década, así como la influencia de las sectas protestantes, han contribuido a desestructurar este sistema de derecho consuetudinario. Sin embargo, es del criterio que podría recuperar sus funciones tradicionales o adquirir nueva dinámica si los grupos étnicos se apoyan en las nuevas normas de carácter constitucional, (la Constitución Política de 1985) No existe un patrón establecido para la solución de las controversias, p ero se puede decir que en su orden se intenta solventar; primero a nivel intrafamiliar, y si ahí no se resuelve en su orden se acude a padrinos, compadres o p ersonas de reconocida honorabilidad, después se pide la intervención del Consejo de Ancianos o de Principales, o en su caso a sacerdotes mayas. El conflicto se plantea en forma oral, se utiliza la lengua materna, y se realiza con presencia y/o participación de la familia y los testigos, además es eminentemente consensual, en virtud que las partes acuden por su l ibre albedrío con la conciencia de que es lo correcto. Los juzgadores o avenidores no cobran honorarios, no existe ninguna codificación, a cada conflicto le corresponde una solución acorde a sus propias características y a las costumbres de la región en donde se ubique la comunidad. La naturaleza del ordenamiento consuetudinario, es reparadora y no represiva; por ejemplo en el caso de robo o hurto se obliga a devolver los objetos al propietario o se pague su valor. Asimismo se utiliza el regaño y la obligación de pedir perdón al ofendido. Podemos decir que como ventajas existen muchas pero sólo enumeraremos las que consideramos más importantes: 1.Se cumple con el principio de celeridad ya que d ebido a su oralidad se plantea y efectiviza con mayor rapidez; 2.Es eminentemente consensual debido a que las partes acuden a solucionar el conflicto voluntariamente; y
48 3.Como producto de la o ralidad el consenso y la celeridad el litigio comunitario se torna económico pues, no causa gastos para las partes o para la comunidad.
4. LAS FUENTES DEL DERECHO En sentido gramatical fuente significa, origen, causa, nacimiento, manantial, generadora, es decir donde nace, donde se origina, donde se inicia algo, en derecho se utiliza el vocablo fuente como metáfora, para ilustrar mejor el origen o la forma de producción del mismo. Todos vemos las corrientes de los ríos pero muy pocos sabemos en donde brota su caudal, de ahí que también tengamos de alguna manera noción del Derecho, pero en muchos casos no sabemos de donde proviene, por eso la importancia de saber las causas, el por qué de las cosas. Científicamente es ineludible conocer la relación de causalidad; es decir relación causa-efecto. Fuentes del derecho constituyen entonces todas las causas, hechos y fenómenos que lo producen. La ley del Organismo Judicial en su artículo 2o. dice: «La ley es la fuente del ordenamiento jurídico. La jurisprudencia la complementará. La costumbre regirá sólo en defecto de ley aplicable o por delegación de la ley, siempre que no sea contraria a la moral o al orden público y que r esulte probada».
FUENTES REALES
El maestro García Máynez, denomina fuentes reales: «a los factores y elemetos que determinan el contenido de las normas Jurídicas».
FUENTES FORMALES LA LEGISLACIÓN La legislación «en los países de derecho escrito, es la más rica e importante de las fuentes formales. Podríamos definir a la legislación como el proceso por el cual uno o varios órganos del Estado formulan y promulgan determinadas reglas jurídicas de observancia general, a las que se da el nombre específico de leyes».
LA COSTUMBRE La costumbre es la fuente formal: «más antigua de las fuentes, la primera en el orden histórico, es sin duda la cost umbre, o el derecho no escrito, practicado
49 por el consentimiento de un pueblo o de un grupo social en ausencia de leyes escritas. Se forma insensiblemente por el uso la repetición inveterada de los mismos actos, que p oco a poco van adquiriendo cierto carácter de obligatoriedad al convertirse en exigencias colectivas. Cuando una costumbre llega a imponerse en una sociedad y ser considerada como una necesidad jurídica, se transforma en derecho consuetudinario»
La costumbre tiene dos elementos el subjetivo y el objetivo, El primero consiste en la idea de que el uso en cuestión es jurídicamente ob ligatorio y debe aplicarse; el segundo, en la práctica, suficientemente prolongada, de un determinado proceder al primero también se le denomina: opino juris seu necessitatis y al segundo: inverata consuetudo .
LA JURISPRUDENCIA Se entiende por jurisprudencia, la doctrina emanada de los tribunales al aplicar las leyes a un caso concreto. Para el maes tro mexicano García Máynez, jurisprudencia es el conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones de los tribunales. También es definida como el «Conjunto de principios generales emanados de los fallos uniformes de los tribunales de justicia para la interpretación y aplicación de las normas jurídicas»
LA DOCTRINA Son muchos los autores que se pronuncian a favor de que la doctrina sea fuente del derecho, pero muchos son también los que se oponen. En este sentido dice Miguel Reale «La doctrina estudia los manantiales de donde brota el Derecho, investiga el papel histórico y la función actual de cada uno de ellos, las relaciones de dependencia existentes entre las diversas fuentes del Derecho según los países y los ciclos históricos y esclarece el significado de las normas o modelos que derivan de las fuentes. Aquí está la razón del porqué distinguimos entre los modelos jurídicos que manan de las fuentes y los modelos científicos dogmáticos que la doctrina elabora para comprender en toda su extensión el significado de los modelos jurídicos. La doctrina no es, pues, fuente de Derecho, pero no por eso deja de ser uno de sus engranajes propulsores y la más racional de las fuerzas directrices ».
50 Por su parte el autor García Máynez se pronuncia así: «se le conoce con el nombre de doctrina a los estudios de carácter científico que los juristas realizan acerca del derecho ya sea con el propósito puramente teórico de sistematización de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación».
EL CONTRATO Se entiende por contrato, el acuerdo de voluntades entre dos o más personas, las que crean obligaciones y derechos entre ellas. En la actualidad rige en materia contractual, el principio denominado de autonomía de la voluntad, según el cual puede contratarse sobre cualquier asunto no prohibido y todo acuerdo de voluntades que las partes tengan la intención de crear una relación jurídica entre sí imponiéndose deberes y derechos entre sí es contr ato, y por lo tanto goza de la protección del ordenamiento jurídico. EL Código civil guatemalteco en su artículo 1517 que: «Hay contrato cuando dos o más personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligación.»
PACTOS COLECTIVOS DE CONDICIONES DE TRABAJO Podemos definir éste como el acuerdo, escrito y concluido entre representantes de los trabajadores y de los patronos que tiene por objeto regular las condiciones del trabajo. Éste surge históricamente con la finalidad de superar las desigualdades de poder negociar que existen entre las partes de la relación individual de trabajo, y para evitar que por ello e l contenido del contrato quede al ún ico arbitrio de quien posee el poder económico. Es fuente básica pero como su nombre lo indica para el derecho del trabajo, se configura como una norma jurídica ya que nuestra legislación le asigna el carácter de Ley profesional. A diferencia de las demás que conforman el ordenamiento jurídico por dos razones: subjetivamente, porque emana de poderes del Estado; procesalmente, porque el pacto colectivo se elabora atendiendo a un especialísimo proceso negocial que en cierto modo tiene similitud con el negocio jurídico del derecho civil.
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DERECHO COMPARADO Según el autor guatemalteco Santiago López Aguilar se refiere en los siguientes términos: «Esta fuente está integrada por las legislaciones vigentes de los demás estados en relación a determinado estado; para nosotros el estado de Guatemala... El Derecho comparado es fuente importante en la cre ación de toda legislación, siempre que se tenga el cuidado de adecuarlo a la realidad de cada sociedad».
FUENTES HISTÓRICAS: De acuerdo con García Máynez se aplica este término: a los documentos (inscripciones, papiros, libros, etc.), que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes.
Los Diez Mandamientos, las Siete Partidas del Derecho Romano, el Código de Hammurabí, las Leyes de Indias, el Acta de la Independencia de Guatemala, el Popol Vuh, todas las constituciones derogadas y en general toda norm a o conjunto de normas jurídicas derogadas constituyen fuentes de derecho, sólo que algunos autores le apellidan «de conocimiento», es decir de «referencia» y que de manera alguna pueden en un momento determinado tomarse como base para la producción actual de normas jurídicas.
5. CONCEPTO, DEFINICION Y ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO Todos tenemos una idea de lo q ue es el Derecho, cuand o se nos habla de tribunales de justicia, sabemos que, ahí es donde se hacen efectivos nuestros derechos y obligaciones sí no los cumplimos por nuestro propio albedrío es de cir nuestra propia voluntad, cuando compramos un vehículo sabemos que tendremos que acudir al Notario para que faccione la escritura pública de compraventa, cuando pagamos nuestro boleto de ornato, lo hacemos, porque así lo impone el Estado. Aunque empíricamente, todos tenemos una idea, una percepción o concepto de Derecho. Etimológicamente la palabra Derecho proviene del vocablo latino «directum», que significa lo que está conforme a la regla, a la ley; es decir, lo que no se desvía a un lado ni otro, lo que es recto.
52 En las diversas lenguas modernas, germánicas y latinas, se usa indistintamente la palabra derecho y la palabra recto, para identificar el derecho. Así, en inglés, se dice right; en alemán recht; en holandés, retht; en francés droit e nitaliano diritto; en rumano dreptu, etc. El autor guatemalteco, Alvarado Polanco define el derecho como: «sistema coactivo de normas generadoras de autorizaciones y deberes que tiene por objeto, ordenar de cierto modo la conducta de los hombres, dentro de las relaciones sociales que establecen tendientes a la satisfacción de sus necesidades e n una organización estatal determinada, con el fin de mantener dicha organización y lograr la realización de l os intereses a ella inh erentes»
Con la experiencia docente en la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala, me he dado cuenta que al explicarle al estudiante las características de la norma jurídica es muy fácil por nuestra cuenta integrar una definición primaria de Derecho y así, encontramos que: El Derecho es coercible, debido a que si no se cumple existe la amenaza de la fuerza del Estado a través de sus aparatos represivos como lo es el ejército, policía, el autor Recaséns Siches dice: «Donde no sea posible, a tenor de lo dispuesto por el orden jurídico, el imponer una coacción inexorable al sujeto, entonces es evidente que éste no tiene un deber jurídico. Podrá tener un deber moral de rango superior, o un deber social, o un deber religioso de comportarse de determinada manera; pero en caso de que si no lo hace no pueda ser obj eto de una sanción, entonces no tiene propiamente un deber jurídico».
La coercibilidad, es inherente al Derecho, es decir que si el derecho no es coercible este perderá su fundamento, y como lo afirma Recaséns Siches, podrá constituir cualquier clase de norma – usos sociales, morales o religiosas- pero de ninguna forma podrá concebirse dentro del orden jurídico. Es la coercibilidad, lo que hace que el derecho sea derecho y no otra norma, de tal suerte que si una norma no es coercible podrá ser convencionalism o social, moral, o religiosa, pero no derecho. Es pues la coercibilidad la característica esencial del Derecho Es bilateral, ya que frente a una persona con un derecho existe otra persona con una obligación, gramaticalmente, bi que significa dos y lateral lados. Y ubicados
53 en la norma jurídica, ésta va dirigida a dos sujetos, en ese sentido muchas definiciones de derecho contienen la palabra imperoatributiva o atri butiva, o sea que atribuye derechos e impone deberes, frente a un deudor siempre habrá un acreedor, frente a un comprador un vendedor, frente a un mandante un mandatario, consecuentemente con derechos y obligaciones recíprocas. Así la norma que nos impone el pago de impuestos, nos faculta a exigir el cumplimiento de nuestros derechos frente al Estado, El respeto al derecho ajeno, nos faculta a exigir el respeto a nuestros derechos etcétera Es heterónomo, merced a q ue es impuesto por el Estado que r epresenta los intereses de la clase dominante, en el uso de su ius imperiun , impone leyes generalmente lesivas a los intereses de los sectores desposeídos Ejemplo; reformas fiscales que afecta únicamente al consumidor, ley de tránsito que favorece a importadoras de vehículos y de repuestos así como a las aseguradoras, leyes penales, despenalizando los delitos cometidos por personas de cuello blanco, etcétera. Es decir el Derecho es heterónomo porque se cumple impuesto por una voluntad ajena a la nuestra que en este ca so es la del Estado. Es exterior, porque éstas solo regulan hechos y actos plenamente objetivizados a diferencia de la religió n y de la moral que son internas, ya que sólo penetran la intimidad de la persona. Mientras que el derecho regula acciones, de manera que a una persona no la sancionar el orden jurídico por pensar en matar o hurtar, a menos que comience a ejecutar hechos para llevarlos a cabo lo que conocemos en derecho penal como Iter criminis (fase de ideación criminal). Bien entendidas las características de la norma jurídica podemos integrar una definición primaria o a priori con sólo agregarle a las características de la norma jurídica, ( bilateralidad, heteronomía, exterioridad y coercibilidad), conjunto de normas. Podemos colegir que Derecho es un conjunto de normas jurídicas imperoatributivas (b ilateralidad) impuestas por el Estado, (heteronomía), que regulan la conducta externa del hombre en sociedad (exterioridad) y que de no cumplirse voluntariamente con sus mandatos, puede hacerse efectivo su cumplimiento por la fuerza (coercibilidad).
DERECHO OBJETIVO El maestro García Máynez; dice al respecto del derecho objetivo: «Es un conjunto de normas. Trátase de preceptos imperoatributivos, es decir, de reglas
54 que, además de imponer deberes, conceden facultades ... El tecnicismo puede usarse para designar un precepto aislado como un conjunto de normas, o incluso todo un sistema jurídico. Decimos, verbigracia: derecho sucesorio, derecho alemán, derecho italiano»
DERECHO SUBJETIVO El autor guatemalteco Santiago López Aguilar lo define como: «Es la facultad de la cual inviste el derecho objetivo a un sujeto para actuar en determinada forma o abstenerse de hacerlo, exigir el cumplimiento del deber de otro sujeto del derecho».
La cátedra, en nuestra unidad académica acepta principalmente la definición del referido autor guatemalteco, por ser ésta bastante completa. Y de la cual podemos extraer tres potestades o facultades que son la de actuar o hacer algo (facultas agendi ); abstener u omitir una conducta ( facultas omitendi ); y exigir o pretender el cumplimiento de la obligación de otro sujeto ( facultas e xigendi ), si recordamos estas tres potestades de cualquier manera tendremos el con cepto claro de derecho subjetivo.
DERECHO VIGENTE El Derecho vigente es el promulgado por el Estado, el Derecho que e xiste y que nos obliga a cumplirlo, aunque algunas veces no lo cumplamos tal el caso de la norma que prohíbe fumar en ciertos lugares, sin embarg o no se cumple, y sigue siendo Derecho, lo mismo que el respeto a las luces del semáforo fundamentalmente en horas de muy poco tráfico. Es decir la vigencia es si nónimo de obligatoriedad, de deber, de válido, pero, no siempre el ser humano, observará el cumplimiento de la norma. En ese sentido, García Máynez, también le denomina formalmente válido y es el que se refiere a que el mandato o la norm a jurídica es obligatoria porque se ha producido legalmente y no se encuentra abrogada y lo define así: «El conjunto de normas imperoatributivas que en una cierta época y en un país, determinada autoridad política declara obligatorias». También denominado formalmente vàlido.
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DERECHO POSITIVO El Derecho positivo se encuentra contrapuesto, y a la vez estrechamente vinculado, -como lados de una moneda-, al derecho natural, e íntimam ente ligado al vigente. Como lo afirma García Máynez Derecho positivo es el derecho que se cumple, el derecho efectivamente acatado p or la sociedad, socialmente válido, derecho eficaz, y denominado por Villoro Toranzo, el Derecho viviente. En Guatemala, una norma positiva, lo constituyeron las ultimas elecciones en pues la mayoría de personas acudieron a las urnas para hacer efectivo su derecho ciudadano del ejercicio del sufragio.
DERECHO NATURAL El derecho natural nace con la conciencia de la humanidad y continúa en la actualidad no puede decirse haya desaparecido es más parece haber cobrado mayor auge en el campo de los derechos humanos. Tiene su raíz en el espíritu humano y en él se encuentran y concilian sus diversas manifestaciones y grados de verdad. La juricidad o esencia de lo jurídico, consiste en esencia del deber de justicia del Derecho.
DERECHO SUSTANTIVO Y DERECHO ADJETIVO Además de las acepciones de derecho mencionadas anteriormente el ordenamiento jurídico, está integrado por dos clases de normas: las normas sustantivas que son las que regulan las relaciones entre las personas, -generadoras de derechos y obligaciones- y las normas procesales, que son las que determinan los procedimientos a seguir para hacer cumplir las normas sustantivas ante los tribunales de justicia, cuando las mismas no se cumplen voluntariamente por los sujetos de derecho. El Derecho Sustantivo, también denominado material es: El conjunto de normas jurídicas que regulan los derechos y obligaciones de las personas y que de no ser cumplidas voluntariamente pueden hacerse efectivas a través del derecho adjetivo. Correlativamente al Derecho sustantivo se encuentra el Derecho Adjetivo, conocido además como procesal o instrumental: que lo definimos como el conjunto de normas jurídicas contenidas en la ley que a través del Estado posibilitan el cumplimiento del deber jurídico incumplido.
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6. LA CONSTITUCIÓN Con este vocablo se designa a la ley superior de un Estado. Asimismo se le denomina, Carta Magna, Carta Fundamental, Carta Política, Ley Primaria, Ley Principal, Ley de Leyes y Ley Natural. El autor guatemalteco Santiago López Aguilar, define la Constitución como: « la ley principal que establece garantías básicas p ara los gobernados, organiza la estructura de gobierno, fijando las atribuciones de los gobernantes y alguna forma de control de sus actos, a través de los recursos».
Ubicamos la Constitución en la cima de todo ordenamiento jurídi co interno y se encuentra junto con las demás normas jurídicas fundamentales; en Guatemala tenemos: Ley Electoral y de Partidos Políticos, Ley de Orden Público, Ley de Emisión del Pensamiento, Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad. La Constitución tiene rango supremo dentro de cada sistema jurídico. Todo el proceso de creación, formulación, sanción y promulgación de la Constitución, y de las leyes de carácter constitucional, lo tiene a su cargo la Asamblea Nacional Constituyente, cuyos miembros son electos popularmente. El Estudio del concepto «Constitución», puede enfocarse desde perspectivas diferentes. La más común considera a la Constitución de un determinado Estado en sentido formal. Se habla de ella como ley máxima, la norma suprema del ordenamiento jurídico, inspiradora y definidora de los principios que regirán el desarrollo de las leyes y en general, la actuación de los poderes públicos. Son diversos los antecedentes de este concepto de ley fundamental. Es preciso recordar que las distintas constituciones que los colonos americanos obtuvieron frente a la corona inglesa, definiendo sus derechos pasaron a ser el fundamento de la Constitución federal de 1787. Estos distintos textos contienen dos partes fundamentales: el Bill of Rights -parte dogmática- en donde se formula una declaración de los derechos públicos (las garantías individuales y sociales) y el Plan of g obernment - parte orgánica-, en el que se organizan los poderes de acuerdo con el principio de la teoría de frenos y contrapesos de Montesquiú, (la estructura y organización del Estado y los medios de con trol de gobernantes y gobernados).
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CLASES DE CONSTITUCIÓN De acuerdo con la posibilidad de reforma las constituciones se clasifican doctrinariamente en rígidas y flexibles; son rígidas cuando para su reforma o abrogación presentan dificultad, estando asigna da esta facultad generalmente a la Asamblea Nacional Constituyente. Son flexibles aquellas constituciones que pueden reformarse o derogarse por el Congreso de la República. Nuestra Constitución al conformarse con una parte que si puede ser reformada y otra que presenta dificultad para su reforma, es considerada como una Constitución de carácter mixta, ya que contiene parte flexible y parte rígida. En el mundo se conocen también dos clases de Constitución, atendiendo al desarrollo de sus normas; si una Constitució n contiene sólo normas fundamentales, es decir las que no se puedan omitir por su esencia se les denomina no desarrolladas y si por el contrario, sus normas son ampliamente detalladas se les denomina desarrolladas.
7. VALORES JURÍDICOS Desde el punto de vista de la teoría de los valores además de utilizar el valor como concepto se procede a reflexionar sobre la naturaleza y carácter de los mismos así como los denominados juicios de valor. Ellos distinguen la teoría de los valores de un sistema cualquiera de juicios de valor. En la actualidad el valor se encuentra como fundamento de todas las doctrinas filosóficas como reflexión sistemática sobre los valores. Son diversas las teorías que explican el concepto y validez de los valores, sin embargo la más aceptada es la concepción objetivista que considera que los valores son virtudes o cualidades que hacen ser a las personas de cierta manera, independientemente de su ser físico o espiritual. A este respecto manifiesta el tratadista Máximo Pacheco que: «Los valores son arquetipos ideales absolutos, trascendente s, inmutables y universales, cuyo ser no está condicionado por ningún concepto subjetivo sobre los mismos y cuya inserción en las cosas no depende de ninguna voluntad individual, sino de la naturaleza misma de las cosas. Los valores son objetivos es decir, no dependen de las preferencias individuales, sino que mantienen su
58 forma de realidad mas allá de toda apreciación subjetiva.». «En síntesis podemos decir que, para nosotros, el va lor jurídico es aquel que encuentra en el Derecho su condición necesaria y suficiente de existencia y, en nuestro concepto, el único que tiene esta característica es la justicia, que se encuentra vinculada de modo estrecho a la existencia del D erecho» .
LA JUSTICIA «Es impresionante la coincidencia del p ensamiento sobre la j usticia a lo largo de veinticinco siglos de historia de la filosofía; ella ha sido entendida siempre como igualdad, proporcionalidad, armonía medida de cambio y distribución y ha sido apreciada como el valor j urídico por excelencia»
La justicia es definida por el autor Máximo Pacheco, como: « El valor absoluto que determina la igualdad que debe existir en las relaciones humanas y ella se expresa a través del Derecho» . La Constitución en su artículo 2 preceptúa: «Es deber del Estado garantizarle a los habitantes de la República la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la p ersona»;
EQUIDAD «Aristóteles se preocupó de las dificultades que ofrece la a plicación de las leyes abstractas a los casos concretos; e indicó un medio correctivo de la rigidez de la justicia, a saber es la equidad , criterio de la aplicación de las leyes, que permite adaptarlas al caso singular, templ ando su rigor.»
La equidad ha sido considerada como juris legitimi enmendatio (legitima corrección del Derecho), según Aristóteles, como legis supplementum (suplemento de la ley) que debía suplir a la ley, y a la cual debía acudirse para interpretar ésta y que había de prevalecer en caso de duda, según diversos aforismos romanos y justinianeos. Ha sido caracterizada como el sueño del que sufre, como el tacto moral del juez, cual la razón intrínseca d el Derecho.
SEGURIDAD JURÍDICA El Estado tiene la obligación de proporcionar a la sociedad en sus relaciones jurídicas la garantía de que las normas que lo están rigiendo no van a ser objeto de
59 cambio por lo menos en cierto tiempo y si éstas cambian, que no afecten los derechos que se adquirieron bajo el imperio de la norma que estuvo en vigor cuando ocurrió el hecho o se llevó a cabo el acto jurídico. La seguridad jurídica en nuestro sistema legal, se encuentra contenida en nuestro ordenamiento constitucional y muchas de las normas de carácter ordinario, a continuación presento algunas que considero ilustran en buena parte la idea del concepto que por ahora nos incumbe. Podemos concluir que uno de los ideales fundamentales que inspiran el Derecho y que como vimos, el gran filósofo Sócrates defendió a costa de su propia vida para preservar el Estado de Derecho de su época; lo constituye la seguridad jurídica, que podemos definir como la garantía que nos proporciona el Derecho positivo, para que los derechos adquiridos producto de un hecho o acto jurídi co, bajo el imperio de una norma jurídica determinada, no sean perturbados por otra ajena.
EL BIEN COMÚN El autor chileno Máximo Pacheco lo define así: « El bien común es el conjunto de las condiciones espirituales, culturales y materiales necesarias para que la sociedad pueda realizar su fin propio y establecer un orden justo que facilite a las personas humanas que integran la sociedad a alcanzar su fin trascendente. Existe el bien común de la familia, de los municipios, de los sindicatos, de las universidades, de las sociedades religiosas, del Estado, de la comunidad internacional y, en general de cada sociedad humana»
8. EL DERECHO Y SU RELACIÓN CON OTRAS CIENCIAS El vertiginoso desarrollo de los instrumentos de trabajo, materiales e intelectuales bajo el ineludible imperio de la necesid ad, el hombre ha alcanzado logros inimaginables en los diversos aspectos, ciencia, tecnología, arte, deporte, etcétera.
60 En este primer tópico nos interesa lo que es ciencia que proviene del sustantivo «scientia» y del verbo « sciere» que significa saber, de manera que etimológicamente ciencia equivale a «saber ». Sin embargo hay saberes que no pertenecen a la ciencia, por eje mplo el saber común ordinario o vulgar. Ferrater Mora define: «La ciencia es un modo de conocimiento que aspira a formular leyes, mediante lenguajes rigurosos y a propiados, leyes por medio de las cuales se rigen los fenómenos .» (14-63)
Del Vechio al referirse a la Ciencia del Derecho se manifiesta en los siguientes términos: « La Ciencia del Derecho tiene por objeto los sistemas particulares considerados si ngularmente para cada pueblo en una época determinada (P. Ej. Derecho Romano, italiano, español germánico, etc.) Pero además, una Ciencia jurídica no suele comprender propiamente todo un sistema sino que procede con ulteriores especificaciones y distinciones, considerando una parte singular del sistema en cuestión (Derecho público o Derecho privado y dentro del primero, como grados de mayor particularizació n, se distinguen varias ramas del mismo: Derecho i nternacional, eclesiástico; y se enumeran como ramas del Derecho marítimo, industrial, agrario, etc.). Pero estas divisiones no han de entenderse de modo absoluto, siendo numerosas las conexiones e interferencias entre las distintas ramas, y no excluyéndose la creación de otras nuevas» . (11-276)
De lo expuesto deducimos que la ciencia reúne tres condiciones: 1.Ser capaces de describir series de fenómenos; 2.Ser comportables por medio de la observación de los hechos y de la experimentación; 3.Ser capaces de predecir, con cierto grado de probabilidad el acontecer futuro.
LA FILOSOFÍA El autor Mouchet se refiere en torno a la filosofía de la siguiente forma: «el conocimiento científico que mediante la luz natural de la razón considerada las primeras causas o l as razones m ás elevadas de todas las cosas.» ( Jacques Maritain, introducción a la filosofía .)» La filosofía, en efecto, investiga por medio de la razón los principios universales de todas las cosas, las causas primeras,
61 más allá de las cuales no puede remontarse la inteligencia humana. Las causas segundas, o las razones más próximas de los actos y de las cosas , constituyen, en cambio, el objeto propio (objeto formal) de las diferentes ciencias, las cuales están sometidas a l a filosofía en el sentido de que esta las juzga, las ori enta y defiende sus principios. La filosofía es, por lo tanto, la ciencia rectora por excelencia». (23-87)
La definición que sustenta la corriente m aterialista es la Ciencia que estudia las leyes más generales del desarrollo de la naturaleza, la sociedad y el pensamiento.
RELACIÓN ENTRE FILOSOFÍA Y DERECHO La filosofía, contiene las leyes más generales del desarrollo de la naturaleza, la sociedad y el mismo pensamiento. La ciencia del derecho se ocupa únicamente, en efecto, del derecho positivo, es decir, de las normas jurídicas que han estado o están en vigencia en los diferentes países, para extraer de ese estudio n ociones generales que le permitan elaborar teorías, conceptos y construcciones jurídicas. Pero nunca va más allá del derecho positivo regulando la conducta en socie dad. La filosofía, en cambio, se distingue de aquélla en que puede valor ar los sistemas, determinar el fundamento de su obligatoriedad y exponer los ideales y los fines que deben tener en cuenta.
LA SOCIOLOGÍA: La sociología estudia los hechos sociales, la naturaleza, de los grupos humanos y sus transformaciones a través del tiempo. Fue Augusto Comte quien dio a esta nueva teoría su nombre y su contenido. Sostenía que había seis ciencias fundamentales -la matemática, la astronomía , la física, la química, la filosofía y la física social-, cada una de las cuales dependía, en cuanto a sus métodos y a sus conclusiones de las precedentes, porque iban de lo más simple a lo más complejo. En el tomo IV de su Curso de filosofía positiva (1839) bautizó a la física social con el nombre de sociología, creando así la ciencia que a su juicio tenga el lugar superior en la escala jerárquica de los conocimientos. Y dividió a esta ciencia en dos partes: la estática social , que investiga las leyes de coexistencia, o sea las acciones y reacciones que ejercen
62 continuamente las diversas partes del sistema social; y la dinámica social , cuyo objeto lo constituye la búsqueda de las leyes de sucesión, o sea una teoría del desarrollo colectivo sometido a leyes nat urales. En lo que respecta a la so ciología del derecho, la podemos definir, diciendo que es la disciplina que con métodos científicos analiza las relaciones que existan entre el orden jurídico y la vida social, así como sus influencias recíprocas, y considera además el derecho como factor de convivencia humana. Conciliando las distintas tendencias, diremos simplemente que la sociología es la ciencia que describe y trata de explicar los fenómenos de la convivencia humana, procurando también encontrar las leyes generales que gobiernan la evolución de la sociedad como un ente distinto de la suma de todos sus miembros, con sus características propias, y analiza además las fo rmas de convivencia, su desarrollo y la acción recíproca que los hombres ejercen e ntre sí, para extraer de ese análisis las ideas generales que han de permitir fijar en fórmulas o le yes esta dialéctica interrelación social.
RELACIÓN ENTRE SOCIOLOGIA Y DERECHO La sociología es producto de la vida so cial, pues es en cierto modo el marco dentro del cual se desarrolla la conducta de los hombres en sus recíprocas relaciones. El Derecho constituye el cúmulo de normas que organiza, ordena la misma sociedad y constituye el instrumento de una clase para sojuzgar a la otra.
LA ECONOMÍA: Se dice que la economía existió durante siglos de m odo implícito, es decir, como una práctica, sin que el hombre abordara su teorización o sistematización. Elementos como la producción, la distribución y el mercado, que es la sede del intercambio de mercancías, existían y se combinaban en la vida cotidiana constituyendo la práctica económica, caracterizada esencialmente por la improvisación y la espontaneidad. Mientras la sociedad consumía aquello que producían, no se hizo sentir la necesidad de pensar económicamente. Cuando apareció el sobrante, excedente, ganancia, o plusproducto económico, que partía el intercambio en el mercado, el hombre comenzó a desarrollar lo que David Ricardo
63 (1772-1823) denominó el «cálculo económico » cuyo centro de gravedad era la obtención del máximo de beneficio en l as operaciones de intercambio; lo que la dialéctica materialista subsume en una sola palabra «explotación». Sin embargo, fue necesario llegar a los siglos XVIII y XIX y a la revolución tecnológica, cuyo desarrollo transformó ese cálculo en ciencia económica bajo el influjo de la evidencia de los hechos. La Economía como ciencia debió abandonar la improvisación y espontaneidad y se centró en la planificación; es decir, la adecuada distribución de los recursos, la previsión de la producción y las materias primas y la precisión sobre costos y precios así como la exagerada presión física y psicológica sobre la fuerza de trabajo -el hombre- aumentó enormemente sus márgenes de beneficio. Economía es la Ciencia que estudia las leyes específicas de la producción, distribución, intercambio y consumo.
RELACIÓN ENTRE ECONOMÍA Y DERECHO La economía como sustento de todo el quehacer humano se encuentra en la base social, y el Derecho como parte de la superestructura jurídico-político es el reflejo de esas relaciones sociales que se producen en la base misma. El Derecho es en su esencia la voluntad de la clase dominante erigida en ley, de manera que el Derecho siempre responder á a los intereses económicos de la clase dominante como propietaria de los medios de producción, mientras que el que «vende » su fuerza de trabajo es vilmente explotado, porque le pagan una ínfima parte de su trabajo. Y así en el ámbito mundial los países económicamente poderosos imponen sus mandatos, ejemplo ley «Helms Burton.»
LA CIENCIA POLÍTICA: Todas las civilizaciones se han planteado una serie de reflexiones en torno a los fenómenos sociales, sobre la génesis y el devenir histórico de la sociedad, acerca de las diversas formas de organizar la res pública. Y la lucha por la toma del poder en su intento por encontrar soluciones a los conflictos sociales y políticos más importantes de cada época.
64 Las antiguas culturas no llegaron a desarrollar una teoría política. Algunas reflexiones políticas aparecen diseminadas en fragmento s de obras filosóficas y religiosas en el pensamiento de Confucio y L ao Tse, en la m isma Biblia; pero en ningún caso son formulaciones estructuradas y sistematizadas acerca del Estado, del poder o de la sociedad. Los regímenes teocráticos imperantes en estas civilizaciones e liminaban radicalmente cualquier análisis crítico, como base para la investigación y creación de un sistema de ideas, e n torno al poder. Fue Aristóteles el que contribuyó a forjar el primer modelo de Estado, y quien plantea el problema de la relación entre las masas y la élite gobernante y el grado de participación aconsejable de las primeras en los asun tos públicos. Asimismo, fue Aristóteles el primer pensador que distinguió claramente entre Estado y sociedad. El hombre es un «animal político », que se realiza en el plano más elevado: el de la política. Sostuvo que las tres formas de gobierno aconsejables son la monarquía, la aristocracia y la Pliteia, -una mezcla entre oligarquía y democracia-. Justifica que la clase dominante por su riqueza y tiempo disponible es la que debe gobernar y se constituye en defensor de la familia y la propiedad privada. Cicerón, el más notable de los jurisconsultos romanos, elaboró la formulación clásica de la política traducida en el Derecho, de larga tradición hasta la edad moderna. Afirmaba que el Derecho positivo, no es sino la encarnación en normas concretas de los principios generales contenidos en el Derecho natural. Sustenta que la sociedad estaba formada por intereses contrapuestos de los homb res que la integraban, sólo es posible si está amparada por el ordenamiento jurídico estatal, actuando en el nombre de la recta razón en que se inspira el Derecho natural, dirime las contiendas entre los individuos y obliga a los transgresores mediante la coacción del poder, a seguir la senda del bien. Maquiavelo introdujo una mentalidad realista en el análisis del poder y en la adaptación de medios a los fines de la comunidad. Bodino y Hobes fueron los teóricos de la monarquía absoluta y Montesquiú el propugnador de la separación de poderes y con sus teorías Rousseau la soberanía del pueblo y el contrato social se inicia el liberalismo político.
65 Es así como la Ciencia Política se desarrolla paralelamente a la so ciología considerada en nuestros días como el «arte de gobernar » o en el otro sentido como la ciencia que estudia la lucha por la toma del poder, así como su ejercicio y la forma de mantenerse en el mismo. Poder es el instrumento de carácter ideológico que ejercen los gobernantes que obedecen los mandatos d e la clase dominante.
RELACIÓN ENTRE CIENCIA POLITICA Y DERECHO La Ciencia Política se encuentra indisolublemente ligada al Derecho, no obstante su autonomía como ciencia, pues desde sus inicios se consideraron como una sola. La ciencia Política es el estudio de la lucha por el poder, esa lucha que se produce en el seno de la sociedad, es vinculada al Derecho debido a que el mismo, es el medio por el cual la clase dominante manifiesta su p oder en la lucha para mantener su hegemonía, mientras que la clase dominada lucha para alcanzarlo, pero sin el apoyo del Derecho.
LA HISTORIA La necesidad del hombre de comprenderse a sí mismo y sus relaciones con los demás a través de su pasado le ha impulsado a l a búsqueda incesante de su historia colectiva. El hombre primitivo, desconocedor del lenguaje escrito, transmitía oralmente a sus sucesores las experiencias de sus descubrimientos. Este período es el más dilatado de la historia de la humanidad. Con la invención de la escritura, la Historia alcanza cierto grado de precisión en el registro de los hechos que tienen como centro la descripción pura de los acontecimientos más heroicos y gloriosos de las correspondientes civilizaciones que glosa. Es ésta una Historia donde el elemento mitológico y apologético prevalecen sobre l a descripción objetiva de l os acontecimientos. Son los griegos quienes confieren a la Historia un perfil más objetivo. Así Heródoto, Polibio, Tucídides y Pausanias se dedicaron al estudio del entorno geográfico, social y político en el que se sustentaron las grandes civilizaciones de la época. En la Edad Media se presenta un estancamiento de este proceso en el que el hombre trata de verse a sí mismo como humanidad y como e specie para dar paso a una concepción más estática y determinista de todo lo social, que consecuentemente incluye la Historia.
66 En el Renacimiento que constituye una fructífera etapa del desarrollo huma no, constituye también el inicio de una nueva concepción de la Historia. Los grandes descubrimientos geográficos, el auge del comercio y el desarrollo científico conducirán a los profundos cambios sociales y políticos de finales del siglo XVIII y del siglo XIX. La historia, es el conocimiento de ese pasado forjado por e l hombre en su actividad social, para explicarlo, ordenar sus variadas estructuras, discernir las razones de sus cambios y juzgarlo con arreglo a ideales superiores y, en lo posible, permanentes. El historiador debe estudiar ese pasado p ara hacerlo revivir como historia, es decir, como análisis actual de hechos pretéritos. Al hacerlo, transforma ese conjunto aparentemente desordenado y multiforme de acontecimientos que han ocurrido en cada etapa del pasado en un relato coherente, distinguiendo lo importante de lo episódico y ordenando aquel conjunt o en estructuras adecuadas al tema o al período estudiado. Conviene resaltar que el devenir h istórico es un proceso unitario y, que sus distintos niveles de evolución no siempre son equivalente s para todas las culturas o sociedades ubicadas en los mismos períodos; lo que coincide con la definición de Historia que aceptamos que es «la sucesión discontinua de los diferentes modos de producción», ya que ésta, sí engloba todo el proceso de desarrollo de la humanidad desde su formación. De manera que historia es la sucesión discontinua de los diferentes modos de producción en el transcurso del desarrollo y e volución humana.
RELACIÓN ENTRE HISTORIA Y DERECHO Desde la escisión de la sociedad en clases antagónicas y el aparecimiento de la propiedad privada en la desintegración del régimen gentilicio el Derecho queda íntimamente vinculado con la Historia. Hasta nuestros días la Historia ha registrado las distintas contradicciones al interior de los diferentes modos de producción como motor del desarrollo de la sociedad tal como a firmaba Engels por lo que la Historia se constituye en fiel testigo de las variadas formas de
67 explotación social utilizando como instrumento el Derecho para el ejercicio y detentación del poder de la clase dominante en las diferentes etapas del desarrollo social.
RELACIÓN DEL DERECHO CON LA INFORMÁTICA El Derecho como instrumento regulador y de control de la sociedad, se desarrolla conforme los avances que se producen en sus relaciones sociales. De manera que no es nada nuevo que cada paso hacia el desarrollo vaya acompañado por una norma jurídica. Tampoco es extraño la influencia que los países desarrollados ejercen, para poder distribuir sus productos sin mayores obstáculos y crecer cada vez más a costa de los pueblos que no tienen oportunidad de desarrollo, al menos en la actualidad; debido fundamentalmente a la extrema pobreza de sus habitantes y al despilfarro, corrupción de sus gobernantes, y como si esto fuera poco a las presiones de los organismos financieros internacionales. El evidente y vertiginoso avance de la tecnología en el campo de la computación, viene de la mano con la informática, ya que la m quina en s¡ es conocida como hardware, palabra inglesa que significa «material de ferretería» es decir la parte física de la computadora, como el conjunto de circuitos electrónicos y dispositivos mecánicos que actuando conjuntamente bajo la dirección del software realizan el tratamiento y almacenamiento de la información. El software, es el conjunto de programas códigos y convenciones necesarias para la realización de una tarea por el mecanismo de la computadora La informática, como la ciencia del tratamiento automático de la información, establece los procesos a través de los cuales se genera la misma y como se producen sus efectos. Efectos que en la actualidad todo el mundo se está encargando de regular jurídicamente debido a los conflictos de intereses que generan las relaciones a través de la comunicación electrónica fundamentalmente a través de Internet o red internacional de transmisión e intercambio de información, vía computadora conformada por millones de usuarios en todo el mundo y lógicamente en Guatemala. En Guatemala existe una carencia casi total de regulación en cuanto al manejo de la información automatizada ya que sólo constitucionalmente se encuentra normada, la protección de la información en su articulo 31, norma que
68 se hace necesario desarrollarla para pode r instituir un cuerpo que contenga los derechos y obligaciones de las partes de la relación que se entable vía electrónica. Así como las figuras penales, para sancionar los ilícitos que se tipifiquen como delitos, que incipientemente se regulan en nuestro ordenamiento penal sustantivo relativos a los derechos de autor y de propiedad intelectual y los delitos informáticos que protegen los registros, los programas y el derecho a la intimidad personal, también se prohíbe la reproducción de registros y programas. Instituciones como el Banco de Guatemala, los Ministerios de Gobierno algunas entidades descentralizadas y autónomas, ya cuentan con una pagina Web en internet, es m s la banca privada permite las operaciones económicas vía electrónica, el Registro de la Propiedad, tiene computarizada la información de las fincas registradas, a las cuales se puede tener acceso vía internet, naturalmente cancelando determinada cantidad en la referida institución. De manera tal que se hace imperativo que el Estado regule las relaciones vía electrónica, y todo lo relativo a la informática, para acercarnos al resto del mundo, no sólo en tecnología sino a los alcances jurídicos de los servicios que la misma presta. Los gobiernos pueden contribuir a estableciendo las normas jurídicas relativas a la informática, que correspondan al desarrollo industrial, comercial y tecnológico.
9. SISTEMÁTICA JURÍDICA Definición La sistemática jurídica constituye el aspecto teórico de la jurisprudencia técnica definida como la «disciplina nomográfica cuyo objeto estriba en exponer, de manera ordenada y coherente las disposiciones consuetudinarias jurisprudenciales y legales que integran cada sistema jurídico». En este sentido el problema principal consiste en situar las diversas materias del derecho clasificándolas en el derecho privado o dentro del derecho público. De tal manera que el objeto principal constituye la agrupación, clasificación, o sistematización del derecho. Clasificación tradicional
DERECHO CONSTITUCIONAL DERECHO PENAL DERECHO ADMINISTRATIVO DERECHO PROCESAL DERECHO DEL TRABAJO
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DERECHO AGRARIO DERECHO NOTARIAL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO DERECHO SOCIAL DERECHO PÚBLICO DERECHO CIVIL DERECHO MERCANTIL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DERECHO PRIVADO Aparte de la clasificación mencionada los juristas han agregado a esta división el Derecho social, como parte de las grandes ramas en que se ubica al Der echo, y así tenemos:
DERECHO AGRARIO DERECHO DE FAMILIA DERECHO DEL TRABAJO Y DERECHO DE SEGURIDAD SOCIAL DERECHO SOCIAL Derecho público y privado Han sido múltiples los esfuerzos de los juristas por ubicar el ordenamiento jurídico en regiones, una de derecho público y otra de derecho privado. Esta clasificación data del derecho romano, en la que los antiguos juristas clasificaron al derecho en jus publicum (derecho público), jus singulorum (derecho privado). El conjunto de los derechos públicos de una persona, constituye la suma de facultades y limitaciones que los particulares tienen frente al poder público. Con frecuencia se menciona que el derecho público protege los intereses generales, mientras que el privado tutela los intereses particulares. El derecho público se fundamenta en principios de orden públi-co, que son la salvaguarda de la organización social y el Estado. La voluntad individual tiene intervención restringida. En el derecho privado es frecuente el predominio de la llamada autonomía de la voluntad individual, considerada en épocas pasadas, la
70 suprema ley de los contratos, cuando predominaba en el campo económico y jurídico un exagerado individualismo que favorecía exclusivamente el interés particular por encima del social o colectivo. El derecho privado -según Radbru ch- desde la perspectiva del liberalismo, constituyó «el corazón de t odo derecho y el público una delgada corteza pro-tectora para la defensa de la propiedad privada». El ordenamiento jurídico tradicional, d e corte individualista, separó al individuo de la sociedad y reactivó el egoísmo y la insol idaridad social. Los intentos por clasificar el derecho obedecen a circunstancias didácticas que pueden tener alguna utilidad práctica y una mejor compresión para al umnos y estudiosos de esta ciencia.
DERECHO SOCIAL El nuevo derecho buscó desterrar las viejas fórmulas impregnadas con declaraciones teóricas de igualdad, que intentaron borrar las diferencias impuestas por la naturaleza, la educación y una desigual distribución de la riqueza entre los componentes de la sociedad. Las exigencias y reclamos por extender los beneficios del rico al pobre, del propietario al trabajador, del industrial al asalariado, del hombre a la mujer, sin restricciones ni exclusivismos, fueron cada vez más constantes y vehementes en la búsqueda porque surgiera un tipo de hombre con mayor vinculación a la sociedad y sus proble-mas: el hombre social. La crítica que se le hace al derecho social como clasificación del der echo, es que todo el derecho es social, ya que vivimos en una socieda d y no podemos vivir fuera de ella, todas las normas jurídicas están destinadas a los miembros del grupo social. Considero que esta crítica es similar a que se le hace al Derecho público y privado, en el sentido de que todas las normas son de carácter público por haber sido sancionadas y promulgadas por el Estado en el uso del ius imperium.
DERECHO CONSTITUCIONAL Es el conjunto de normas jurídicas que regulan la estructura fundamental del Estado y la organización y funcionamiento de los poderes públicos. Como norma tutelar de la suprema jerarquía, la constitución es el sistema garante de los derechos y libertades esenciales o irrestrictos no sólo de los ciudadanos sino de los gobernados. Así también con perspectivas programáticas abiertas o de claro
71 sentido ilustrativo el derecho constitucional supone un cuerpo de normas que dirigen o definen, con la intención de orientar la política vigente del Estado. También se les denomina normas constitucionales por or igen, aquellas por el órgano extraordinario y temporal de creación de las normas jurídicas, denomin ado Asamblea Nacional Constituyente, y cuya máxima expresión es la Constitución política, que agrupa en su seno las normas que contienen la esencia, los principios fundamentales del resto del ordenamiento jurídico de un Estado. Asimismo son consideradas normas constitucionales como ya se d ijo por su origen: La Ley de Orden Público, Ley Electoral y de Partidos Políticos, L ey de Amparo, Exhibición, Personal y de Constitucionalidad y Ley de Emisión del Pensamiento.
DERECHO PENAL Es el conjunto de normas jurídicas que regulan el ejercicio del poder punitivo del Estado, asociando al delito como presupuesto, la pena como consecuencia jurídica. Señala que actos constituyen del itos y cuales son las penas correspondientes. La sociedad para su protección a través del Estado. En virtud de su derecho de defensa del orden jurídico, atribuye la calidad de de lito a ciertas formas de conducta de los miembros de la sociedad que considera perjudiciales, señalando el castigo o pena que debe imponerse a los sujetos que en forma antisocial se comporten. El conjunto de normas que regulan esos delitos y estatuyen las penas consiguientes conforman el Derecho Penal.
DERECHO ADMINISTRATIVO Es el conjunto de normas jurídicas que regulan la organización y funcionamiento de los servicios públicos. Todo Estado indica Ángel Latorre, despliega una actividad para realizar unos fines. En un sentido amplio se llama administración a esa actividad y a los órganos creados para su ejecución. También puede llamarse Derecho Administrativo a l as normas jurídicas que rigen tales actividades y la organización de esos órganos.
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DERECHO PROCESAL Es el conjunto de normas jurídicas que regulan la organización de los Tribunales de justicia, fijan su competencia y atribuciones y determinan el procedimiento que debe seguirse en las actuaciones judiciales. Eduardo Pallares dice que no es otra cosa que el conjunto de verdades, principios y doctrinas cuyo objeto es el proceso jurisdiccional y las instituciones jurídicas relacionadas directamente con él. Por proceso jurisdiccional se entiende lo que vulgarmente se llaman juicios en el orden civil, penal, administrativo o laboral, etcétera.
DERECHO DEL TRABAJO Es el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones entre trabajadores y patrones. En nuestro Código de Trabajo se norma que el mismo es un Derecho tutelar de los trabajadores, constituye un mínimo de garantías sociales protectoras del trabajador, sus derechos son de carácter irrenunciable, y de aplicación forzosa en cuanto a las prestaciones mínimas; limita la autonomía de la voluntad por que trata de equilibrar las desigualdades de orden económicosocial; es un derecho realista y objetivo porque trata de resolver los conflictos en su entorno social y es un derecho democrático porque se orienta a la obtención de la dignificación económica y moral de los trabajadores que constituyen la mayoría de la población.
DERECHO AGRARIO Es el conjunto de normas, leyes, reglamentos y disposiciones en gen eral, doctrina y jurisprudencia, que se refieren a la propiedad rústica y a las explotaciones. El Derecho Agrario trata de los principios y normas que deben regular las relaciones existentes entre los propietarios de las tierras aptas para el cultivo agrícola (latifundistas, terratenientes, finqueros, hacendados) y los individuos que laboran en esas mismas fincas (campesinos, trabajadores agrícolas, o colonos). Guatemala un país fundamentalmente agrícola, el tema de la tenencia de la
73 tierra es de gran importancia. Por tenencia de la tierra se entenderá en este estudio ocupar o poseer este recurso. Implícito en el concepto de tenencia se encuentra el de distribución; es decir, la división de la tierra entre las personas.
DERECHO NOTARIAL Principios y normas reguladoras de la organización de la función notarial y de la teoría formal del documento público Dentro de los aspectos de la función notarial están: El notario es un profesional del derecho, encargado de una funci6n pública, recibe la voluntad de las partes, interpreta la voluntad de las partes, da forma legal a la voluntad de las partes, redacta los instrumentos adecuados a ese fin, confiere autenticidad de los instrumentos que elabora, conserva los originales de los instrumentos públicos, expide copias que dan fe del contenido, en su función está comprendida la autenticación de hechos, conoce, tramita y resuelve algunos asuntos de Jurisdicción voluntaria.
DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO Definición Clásica. En principio los individuos no son su jetos inmediatos de sus normas, por lo tanto el se define como el conjunto de normas o principios que regulan las relaciones jurídicas de los estado s entre sí al hablar de estados nos referimos a ellos como únicas entidades del Derecho Internacional Público, ya que para ese entonces las organizaciones internacionales y las personas particulares entre otras no forman parte del mismo; es decir, que el Derecho Internacional Público,, comprende especialmente normas establecidas por vía consuetudinaria para regular las relaciones entre los estados, creando obligaciones, responsabilidades y derechos para todos los estados. Algunos de los representantes más importantes de ésta concepción clásica fueron: Charles Rousseau, Paúl Fauchille, Antonio Truyol y Serra, Bonfils, Carlos Calvo, Manuel Francisco Mármol, Kelsen, Korovín y Fermín Toro. Definición Moderna. Al obtener el individuo, de forma excepcional, la capacidad de reclamar la protección de los derechos humanos fundamentales ante instancias internacionales específicas y al iniciarse la creación de organizaciones internacionales, el concepto de Derecho Internacional Público, sufre un inevitable cambio por lo tanto podemos definir el Derecho Internacional Público, desde la posición de los modernistas de la siguiente manera: es el conjunto de normas
74 jurídicas que regulan no sólo la relación entre los estados (ya que no son las únicas entidades del Derecho Internacional Público, sino que también regulan las relaciones entre otros sujetos como son: Los organismos internacionales; Los grupos beligerantes. (Naciones que están en guerra): para que puedan adquirir derechos y obligaciones internacionales deben cumplir ciertas condiciones: un mando responsable, ocupar parte de relaciones del estado, realizar actos de gobierno y conducirse de acuerdo a las Leyes de la Guerra; estas condiciones le otorgan capacidad internacional.). Los territorios fideicometidos. (Territorios que se encuentran administrados por una potencia, pero respetando su soberanía. Ejemplo: Puerto Rico), El Comité Internacional de la Cruz Roja. La Santa Sede (Vaticano). La soberana orden de Malta.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Es el conjunto de normas jurídicas que regulan los conflictos de jurisdicción que puedan surgir entre las legislaciones de diferentes Estados Es el que determina las normas jurídicas aplicables a las relaciones civiles, comerciales y laborales entre personas de distintas nacionalidades, ya se encuentren dentro de un mismo Estado, ya en estados diferentes. En términos generales puede decirse que se refiere a las relaciones del Derecho Privado, para aquellos casos sometidos a d istintas jurisdicciones na cionales.
DERECHO CIVIL Es el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones de los particulares entre sí y los particulares con las personas de Derecho Público cuando éstas actúan como titulares de Derecho Privado. El Derecho Civil es una rama del Derecho General que se ocupa de dos tipos de reglamentación: La primera, relativa a la forma en que las personas privadas (sean éstas individuales o colectivas, físicas o morales) se estructuran orgánicamente, sin perder de vista su poder de acción y la segunda, en cuanto hace a la organización social de la familia. Dentro de esta normatividad, las personas desarrollan sus relaciones de Derecho, derivadas de la vida d e la familia, de la apropiación de los bienes, del aprovechamiento y utilización de los servicios. Es así que las materias que constituyen el dominio de aplicación del Derecho Civil, son: derecho de personalidad, derecho de familia, derecho patrimonial.
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DERECHO MERCANTIL O COMERCIAL Es el conjunto de normas jurídicas que regulan las actividades comerciales individuales o colectivas En sus orígenes, el derecho mercantil se constituyó en un derecho de los comerciantes posteriormente se convirtió en una nor mativa jurídica de los actos de comercio, considerados independientemente de la calidad de las personas. La noción de acto de comercio constituye el concepto fundamental del derecho mercantil moderno. Dicho concepto es particularmente importante del Derecho Guatemalteco que en su código de comercio establece: Artículo 1. (Aplicabilidad). Los comerciantes en su actividad profesional, los negocios jurídicos mercantiles y cosas mercantiles, se regirán por las disposiciones de este Código y en su defecto, por las del Derecho Civil que se aplicarán e interpretaran de conformidad con los principios que inspi ra el Derecho Mercantil. Artículo 2. (Comerciantes). Son comerciantes quienes ejercen en nombre propio y con fines de lucro, cualesquiera actividades que se refieren a lo siguiente: 1o. La industria dirigida a la producción o transformación de bienes y a la prestación de servicios. 2o. La intermediación en la circulación de bienes y a la prestación de servicios. 3o. La banca, seguros y fianzas. 4o. Las auxiliares de las anteriores. Artículo 3. (Comerciantes sociales). Las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad de comerciantes, cualquiera que sea su objeto. Artículo 4. (Cosas mercantiles). Son cosas mercantiles: 1o. Los títulos de crédito. 2o. La empresa mercantil y sus elementos. 3o. Las patentes de invención y de modelo, las marcas, los nombres, los avisos y anuncios comerciales. Artículo 5 (Negocio mixto). Cuando un negocio jurídico regido p or este Código intervengan comerciantes y no comerciantes se aplicarán las disposiciones del mismo.
DERECHO DE FAMILIA Es el conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones entre personas unidas por vínculos de parentesco.
76 El derecho de familia está integrado por el conjunto de reglas jurídicas que regulan las relaciones jurídicas familiares. Estas relaciones in tegran el derecho civil. En el derecho de familia, el orden público domina numerosas disposiciones (las que regulan las relaciones personales entre los cónyuges, las relaciones paterno filiales, las que determinan el régimen patrimonial del matrimonio, la calificación de los bienes de los cónyuges, etc. El interés familiar limita las facultades individuales.
DERECHO DE SEGURIDAD SOCIAL El Estado debe ejecutar determinadas políticas sociales que garanticen y aseguren el bienestar de los ciudadanos en determinados marcos como el de la sanidad, la educación y en general todo el espectro posible de segur idad social. Estos programas gubernamentales, financiados con lo s presupuestos estatales, deben tener carácter gratuito, en tanto son posibles gracias a fondos procedentes del erario público, sufragado a partir de las imposiciones fiscales con que el Estado grava a los propios ciudadanos. En este sentido, el Est ado de bienestar no hace sino generar un proceso de redistribución de la riqueza, pues en principio, las clases inferiores de una sociedad son las más beneficiadas por una cobertura social que no podrían alcanzar con sus propios ingresos. El artículo 100 de la Constitución Política establece: Seguridad social. El Estado reconoce y garantiza el derecho a la seguridad social para beneficio de los habitantes de la Nación. Su régimen se in stituye como función pública, en forma nacional, unitaria y obligatoria. El Estado, los empleadores y los trabajadores cubiertos por el régimen, con la única excepción de lo preceptuado por e l Artículo 88 de esta Constitución, tiene obligación de contribuir a financiar dicho régimen y derecho a participar en su dirección, procurando su mejoramiento progresivo. La aplicación del régimen de seguridad social corresponde al Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, que es una entidad autónoma con personalidad jurídica, patrimonio y funciones propias; goza de exoneración total de impuestos, contribuciones y arbitrios, establecidos o por establecerse. El Instituto Guatemalteco de Seguridad Social d ebe participar con las instituciones de sa lud en forma coordinada. El Organismo Ejecutivo asignará anualmente en el Presupuesto de Ingresos y Egresos del Estado, una partida específica para cubrir la cuota que corresponde al Estado como tal y co mo empleador, la cual no podrá
77 ser transferida ni cancelada dur ante el ejercicio fiscal y será fijada de conformidad con los estudios técnicos actuariales del Instituto. Contra las resoluciones que se dicten en esta materia, proceden los recursos administra tivos y el de lo contenciosoadministrativo de conformidad con la ley. Cuando se trate de prestaciones que deba otorgar el régimen, conocerán los tribunales de trabajo y previsión social. Es el Derecho de la seguridad social, el conjunto de normas dirigidas a garantizar la seguridad social de los miembros de una nación.
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ACERCA DEL CODIGO CIVIL El Código Civil se promulgó por medio del Decreto No. 106 del Jefe del Gobierno de la República emitido el 14 de septiembre de 1963 y con vigencia a partir del 1º. de julio de 1964. Nuestro Código Civil regula las relaciones privadas de los guatem altecos, así como los derechos y obligaciones a que t oda persona se encuentra inmersa dentro de una sociedad, tanto como sujeto activo o como sujeto pasivo. El Código Civil lo desarrollan cinco libros. El LIBRO PRIMERO se denomina «De las personas y la familia»; el LIBRO SEGUNDO regula lo atinente «De los bienes de la propiedad y demás derechos reales»; el LIBRO TERCERO desarrolla «De la sucesión hereditaria»; el LIBRO CUARTO se titula «Del Registro de la Propiedad»; y el LIBRO QUINTO establece «Del derecho de obligaciones» lo cual divide en dos parte; la primera desarrolla DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL y la segunda parte DE LOS CONTRATOS EN PARTICULAR. Tratando de hurgar en la sustancia original de nuestro Código Civil, lejos considero de su obsolescencia, estimo que contienen sabiduría y ce rteza, por lo que se hace necesario reivindicar la valía que aun le es propio, no obstante habérsele trastocado con el establecimiento de nuevas instituciones de las cuales haré referencia oportunamente.
LIBRO PRIMERO En este se establecen dos Títulos y estos a su vez se desarrollan en Capítulos y en párrafos, comprende del artículo 1º a l 441. El primer Título en su Capitulo I, norm a lo referente a la personalidad civil que comienza con el nacimiento y termina co n la muerte; determinando además que la persona individual se identifica con el nombre con que se inscriba su nacimiento en el Registro Civil; puntualizándose además que la capacidad para el ejercicio de los derechos civiles se adquiere por la mayoría de edad, que en nuestro medio se alcanza al cumplir dieciocho años.
82 En el Capitulo II, se hace reconocimiento a las personas jurídicas, principiando con el Estado, las Municipalidades, las Iglesias, la Universidad de San Carlos, las Fundaciones, las Asociaciones y demás instituciones o entidades de derecho o interés público creadas o reconocidas por l a ley. El Capitulo III, determina lo que atañe al domicilio, entendiéndose este como un género, del cual se desprende la vecindad, entendida esta como la circunscripción municipal y la residencia constituida esta por el lugar donde se vive. El Capitulo IV, desarrolla la institución de la ausencia, presupuesto jurídico del cual se puede valer toda persona que tenga derechos que ejercitar u obligaciones que cumplir en la República, por medio de la declaratoria con el único objetivo de nombrar defensor judicial al ausente, en defecto de mandatario legalmente constituido. El segundo Título en su Capitulo, define al matrimonio como una institución social por la que un hombre y una mejer se unen legalmente, con ánimo de permanencia y con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse entre sí; el cual sabemos es la base de la famili a; normando las aptitudes para el mismo, pero también los impedimentos e ilicitudes en que se pueda incurrir. Regula la celebración del mismo, como también los funcionarios que pueden autorizarlo, principiando por el alcalde municipal o el concejal que haga sus veces, luego permite la intervención de un notario y concluye con el ministro de cualquier culto que tenga esa facultad. Sobre las Capitulaciones Matrimoniales, se entiende como los pa ctos que otorgan los contrayentes para establecer y regular el régimen económico del matrimonio, existiendo en nuestro medio: a) el régimen de comunidad absoluta; b) el régimen de separación absoluta, y c) régimen de comunidad de gananciales, este opera subsidiariamente, es decir en defecto de capitulaciones matrimoniales. También se recoge lo relativo a la separación y el d ivorcio, puntualizándose las causas de este y naturalmente también sus efectos y consecuencias. En el Capitulo II, legaliza la unión de hecho cuand o ha existido hogar y vida en común constantemente por más de tres años. El Capitulo III, se reconoce el parentesco de consanguinidad hasta el cuarto grado, el de afinidad hasta el segundo y el civil que genera la adopción, concluyendo
83 que los cónyuges son parientes pero no forman grado, constituyéndose por consiguiente en un parentesco leg al; luego el Capitulo IV, norma lo relativo a la paternidad y filiación matrimonial, en el cual esencialmente se imputa la paternidad del marido sobre el hijo concebido durante el matrimonio; en tanto que el Capitulo V, establece la paternidad y filiación extramatrimonial, regulando los derechos de los hijos procreados fuera del matrimonio, desarrollando las formas de reconocimiento y los alcances o consecuencias del mismo. El Capitulo VI, define a la adopción esencialmente como acto jurídico de asistencia social, estableciendo la forma de establecerlo; luego el Capitulo VII, legisla acerca de la patria potestad la cual se ejerce en el matrimonio y en la unión de hecho conjuntamente por el padre y la madre y fuera de ellos por el padre o la madre, en cuyo poder este el hijo. El Capitulo VIII, relativo a los alimentos estipula que es todo aquello que comprende lo indispensable para el sustento, habitación, vestido, asistencia médica, educación e instrucción del alimentista, así como las personas obligadas a proporcionar los mismos. El Capitulo IX se refiere a l a tutela que ocurre en los casos cuando el menor no se halle bajo la patria potestad y también para la persona que hubiere sido declarada en estado de interdicción; constituyéndose el tutor en el representante legal del menor o incapacitado, clasificando la misma en testamentaria, legitima y judicia l. Por su parte el Capitulo X, sobre el patrimonio familiar, conceptualizándose como la institución jurídico social por la cual se destina uno o más bienes a la protección del hogar y sostenimiento de la familia, con características de indivisibles, inalienables e inembargables. El Capitulo XI, finaliza desarrollando el Registro Civil, como la institución pública encargada de hacer constar todos los actos concernientes al estado civil de las personas, institución dentro del cual se lleva el registro de nacimientos, defunciones, matrimonios, reconocimiento de hijos, tutelas, extranjeros domiciliados y naturalizados, adopciones y de uniones de hecho y de personas jurídicas. Por medio del decreto No. 90-2005 se emitió la ley del Registro Nacional de las
84 Personas –RENAP-, quedando derogadas las normas relativas al Registro Civil, subsistiendo tan solo el Registro de las personas jurídicas.
LIBRO SEGUNDO Relativo de los bienes de la propiedad y demás derechos reales , está compuesto de cinco Títulos y estos a su vez se desarrollan por medio de Capítulos, el Capítulo I comprende de los artículos 442 al 455, determinando de que son bienes las cosas que son o pueden ser objeto de apropiación y se clasifican en muebles e inmuebles, pero sobre todo aquello que se reputa como bienes inmuebles y también lo que se debe entender al tenor de la ley por bienes muebles. El Capítulo II, que va del artículo 456 al 463, identifica a los bienes con relación a las personas a quienes pertenecen, haciendo referencia que los bienes pueden ser del dominio del poder público o de la propiedad de los particulares. El Título II, en el Capítulo I partiendo del artículo 464 al 472, define la propiedad que se caracteriza por el der echo de gozar y disponer de los bienes pero no de manera absoluta, ya que los sujeta a los límites y a la observancia de las obligaciones que establecen l as leyes, particularizando el abuso del derecho de causarse perjuicio a otras personas. El Capítulo II desarrolla taxativamente las limitaciones de la propiedad en tanto que el Capitulo III regula lo atinente a la copropiedad, esta no es obligatoria para ningún copropietario, de tal suer te que podrá pedirse la división en cualquier tiempo, generando a favor de cada condueño el derecho de tanteo, esto para ser los primeros en hacer valer su derecho so bre cualquier contrato que pretenda llevar a cabo un condueño sobre su parte a lícuota. El Capítulo IV aparece derogado. El Capitulo V comprende del artículo 579 al 588 y regula lo relativo a las aguas de dominio privado; en tanto que el Capitulo VI del artículo 589 al 611, se refiere a la propiedad por o cupación. Luego el Capitulo VIII, del artículo 612 al 641 desarrolla la institución de la posesión, cuando se ejerce sobre un bien, todas o algunas de las facultades inherentes al dominio, la cual requiere de las condiciones de estar fundada en justo título, adquirida de buena fe, de manera continúa, pública, pacifica y por el
85 tiempo señalado en la ley. La usucapión se encuentra regulada en el Capítulo VIII del artículo 642 al 654, refiriéndose esta a que pueden adquirir la propiedad por usucapión, todas las personas capaces para adquirir por cualquier otro título, así como que son susceptibles de prescripción todas las cosas que están en el comercio de los hombres, prescribiendo los bienes inmuebles por el transcurso de 10 años y los bienes muebles por el de 2 años. El Capitulo IX, regula la accesión generalizando que los frutos naturales y civiles pertenecen al propietario de la cosa que los pr oduce. El Título III, desarrolla el usufructo, uso y habitación. El Capitulo I, r egula del artículo 703 al 737 los derechos y obligaciones del usufructuario, caracterizándose por ser este enajenable, embargable, arrendable y cedible. El Capitulo II, presenta los casos de extinción del usufructo, mientras que el Capitulo III desarrolla el uso y habitación, puntualizándose que estos son derechos inalienables, ya que no se pueden enajenar, gravar, ni arrendar, contrario en esto al usufructo . El Capítulo IV, regula lo relativo de las servidumbres, estableciéndose en el Capitulo I del articulo 752 al 759, las Disposiciones Generales sobre todo gravamen impuesto, sobre un predio para uso de otro predio de distinto dueño o para utilidad pública o comunal, clasificándose en servidumbres continuas o discontinuas, y en aparentes o no aparentes, teniendo la peculiaridad de in divisibles; distinguiéndose entre predio dominante como el inmueble a cuyo favor esta constituid a y como predio sirviente como el bien que soporta la misma. El Capitulo II impone la servidumbre de acueducto; ahora bien el Capitulo III, sobre la se rvidumbre legal de paso, genera la imperatividad para el predio sirviente, cuando el propietario no tenga salida a la vía pública, teniendo la obligación este de indemnizar al predio sirviente; r esulta relevante el conceder derecho al propietario del p redio sirviente, de señalar el lugar donde ha de constituirse la servidumbre. Comprende además las servidumbres para servicio público, para comunicación telefónica, para conducción de energía eléctrica, así como para desagüe; el Capitulo IV, regula las servidumbres voluntarias; y finalmente el capitulo V desarrolla la extinción, resaltando que se extinguen por el no uso de 3 años de ser estas continuas o aparentes, y por 5 años en las servidumbres discontinuas o no aparente s. El título V establece los derechos reales de garantía, en este tenemos la
86 hipoteca que se caracteriza; 1º. Por gravar un bien inmueble, 2º. Que no opera el pacto por saldo insoluto, y 3º. Que la hipoteca es indivisible. Ahora bien en lo que corresponde a la constitución y aceptación de la hipoteca, esta debe de ser expresa, permitiéndose subhipotecar el crédito garantizado con hipoteca. Las Cédulas Hipotecarias, es una forma de garantizar un crédito representado por cédulas sin que sea necesario que haya acreedor y emitirse las cédulas a favor del mismo dueño del inmueble. Así mismo, la prenda es un derecho real que grava bienes muebles, en esta por pacto expreso si cabe la obligación para el saldo insoluto, consistiendo este, en el déficit que genere la obligación garantizada al momento del cumplimiento, debiendo aceptarlo de manera expresa el acreedor y el depositario en su caso, concluyendo este Título con la prenda agraria, ganadera e industrial, admitiéndose en este caso también el pago de saldo insoluto. Este libro tiene profundas modificaciones con la emisión del Decreto 41-2005 del Congreso de la República, Ley del Registro de Información Catastral.
LIBRO TERCERO El libro III desarrolla la sucesión hereditaria del artículo 917 al 1123, se compone de tres Títulos y estos a su vez se desarrollan en Capítulos. El Título I establece, que la sucesión por ca usa de muerte se realiza por la voluntad de la persona manifestada en estamento y a falta de este por disposición de la ley, denominándose a esta sucesión intestada, comprendiendo en a mbos casos desde el momento de la muerte; dejando estab lecido que la asignación a título universal, ocurre cuando se sucede al causante en todos sus bienes y a título particular, en cuyo caso se trata de legado, cuando se sucede en uno o mas bienes determinados. El Capítulo II determina los casos de incapacidades para heredar por indignidad, luego el Capitulo III desarrolla la representación hereditaria. El Título II recoge la sucesión testamentaria, dejando ver como sus características principales, en primer lugar, que se trata de ser un acto puramente personal, en segundo término, que es de carácter revocable, y en tercer lugar, que es solemne, al requerirse para su otorgamiento en escritura pública; aparece plasmada también la prohibición de contr ato de sucesión reciproca entre cónyuges y cualesquiera otras personas; aparte de la regulación de las incapacidades para
87 testar para todo aquel que se halle bajo interdicción, para el sordom udo, así como para toda persona que no gozare de sus facultades intelectuales y volitivas. En cuanto a las formas, los testamentos son comunes y especiales, son comunes el abierto y el cerrado; como especiales aparecen el testamento d e los militares en campaña, el testamento marítimo cuando se vaya a bordo durante un viaje; el testamento del preso y el testamento en el extranjero, en este caso sujetándose a las normas establecidas por las leyes en el país en que se halle. La solemnidad tiene la peculiaridad, de estar elevada a la categoría de existencia del testamento, ya que d e lo contrario es nulo, de otorgarse sin esas observancias. En la regulación testamentaria, aparece la figura del albacea o ejecutor testamentario, como la persona a quien el testador encarga el cumplimi ento de su voluntad. El Título III incursiona en la su cesión intestada, la cual tiene lugar obviamente cuando no hay testamento, especificando las reglas de la misma, considerando los vínculos del parentesco, principiando el orden de su cesión, en primer lugar con los hijos, incluyendo a los adoptivos, y al cónyuge sobreviviente que no tenga derecho a gananciales, quienes heredarán por partes iguales; en segundo lugar, a falta de descendencia, sucederán los ascendientes más próximos y el cónyuge, por partes iguales; y en tercer lugar sucederán los parientes colaterales hasta el cuarto grado; concluyendo con la partición de bienes hereditarios, lo cual conlleva como efectos para los herederos la propiedad exclusiva de los bienes que le hayan sido adjudicados.
LIBRO CUARTO En este libro, desarrollado del artículo 1124 al 1250, se recoge todo lo relativo al Registro de la Propiedad, definiéndose como una institución públ ica que tiene por objeto la inscripción, anotación y cancelación de los actos y contratos relativos al dominio y demás derechos reales sobre bienes inmuebles y muebles identificables. Como todo libro esta integrado por Títulos y estos a su vez se desglosan en Capítulos. El Capitulo I del Titulo I determina los títulos sujetos a inscripción, apareciendo como los más relevantes los títulos relativos al dominio de los inmuebles y de los derechos reales impuestos sobre los mismos; la posesión, capitulaciones
88 matrimoniales si afectaren bienes inmuebles, los vehículos automotores y demás muebles fácilmente identificables; presentando particular importancia la trascendencia de la inscripción al normarse que en ningún tribunal ni oficina pública se admitirán documentos sujetos a inscripción que no hubieren sido razonados por el registro. El Capitulo II relativo a la forma y efectos de la inscripción, caracteriza la sustentación, que la primera inscripción será la del título de propiedad o posesión, impidiendo lo anterior inscribir otro titulo o derecho real relativo al mismo bien, admitiéndose su modificación, ampliación y enmienda según el caso; para su presentación al Registro de la Propiedad, se requiere del acompañamiento por ahora por duplicado, pero como es sabido se está en p roceso de microfilmación de documentos, de esa cuenta la digitalización a mediano plazo es un hecho, de consiguiente se estima que en un plazo relativamente mediato desaparecerá la obligatoriedad del duplicado. El Capítulo III, regulariza las anotaciones y sus efectos en casos particulares como cuando se demandare en juicio la propiedad, constitución, modificación o extinción de derechos, así como el embargo sobre derechos reales inscritos para los cuales se requiere del despacho librado por el tribunal respectivo. Es trascendental para el interesado no conforme con la denegatoria, suspensión, cancelación o inscripción de los documentos presentados al Registro, su derecho de ocursar ante un juzgado de primera instancia civil, cuyo trá mite es por la vía incidental. El Capitulo IV, legisla acerca de las cancelaciones, estas operan por el transcurso del tiempo con plazos diferentes según la naturaleza de cada inscripción; y el Capitulo V, e stablece acerca de las certificaciones del Registro, relativas a los bienes inscritos en el mismo, teniendo la peculiaridad que pueden ser e n fotocopias legalizadas por el Registrador. El Título II establece lo relativo a las inscripciones y donaciones por causa de muerte, propiedad horizontal, minas e hidrocarburos, muebles identificables entre otros. El Título III, comprende el establecimiento de los registros y de los registradores, por ahora en el país existen dos, el Registro de la Propiedad de la zona central y el segundo Registro de la Propiedad con sede en la ciudad de
89 Quetzaltenango. Establece los libros que deben llevarse, sobresaliendo el libro de inscripciones. Se norma así mismo que cada Registro estará a cargo de un Registrador Propietario nombrado por el presidente de la república, mediante Acuerdo Gubernativo a través del Ministerio de Gobernación; facultándose al Registrador Propietario nombrar a registradores auxiliares. Ambos, es decir Registrador Propietario y Registrador auxiliar, garantizarán sus responsabilidades en que pudieren incurrir con hipoteca o fianza. Todo registrador debe ser guatemalteco de origen, abogado y notario, además de ser colegiado activo. La responsabilidad será personal, ya que en caso de ser insuficiente la garantía , es decir cuando hubiere saldo insoluto el Registrador responderá con sus bienes, concluyéndose con los errores en los libros y procedencia de su rectificación.
LIBRO QUINTO Este se divide en dos partes. La primera parte, regula las obligaci ones en general del artículo 1251 al 1673, y la segunda parte, los contratos en particula r del artículo 1674 al 2177. Como por regla general, está dividido en Títulos y estos en Capítulos. La primera parte lo integran siete Títulos, el Titulo I regula lo atinente del negocio jurídico y en el Capitulo I, de la declaración de voluntad, se recoge que el negocio jurídico requiere para su validez capacidad legal del sujeto que declara su voluntad, consentimiento que no adolezca de vicios y objeto lícito; admite particularmente que la manifestación de voluntad puede ser expresa o tácita y resulta también de la presunción de la ley cuando esta lo disponga e xpresamente. Se establece taxativamente, que el silencio por p rincipio no se considerará como manifestación tácita de voluntad; el Capitulo II desarrolla los vicios de la declaración de voluntad, estos son el error, el dolo, la simulación y la violencia, los cuales anulan el negocio jurídico, entendiéndose esto como la nulidad relativa. El Capitulo III, recoge los negocios jurídicos condicionales, admitiéndose que se puede estipular cualesquiera condiciones que no sean contrarias a las leyes ni a la moral. El Capítulo IV, se le destina al plazo, destacando que este es convenido a favor del deudor, así como que en a usencia del mismo el juez fijará su duración y
90 eventualmente también cuando haya quedado a voluntad del deudor. El Capítulo V, esta dedicado específicamente a la simulación la cual reviste particular importancia, en vista de que esta puede ser relativa, cuando a u n negocio jurídico se le da una falsa apariencia y absoluta cuando nada tiene de real, contra la primera opera la nulidad relativa, en cambio la segunda adolece de nulidad absoluta. El Capítulo VI, desarrolla todo lo relativo a la revocación, com o ineficacia del negocio jurídico, a favor del acreedor en p erjuicio o fraude de su derecho; luego en el Capitulo VII se determina la nulidad, existiendo de dos clases, la nulidad absoluta, esta no produce efectos ni es revalidable por confirmación y la nulidad relativa, la cual es menos severa, ya que permite revalidarse por confirmación o dándose cumplimiento a la obligación, por ende solamente puede impulsarse a petición de parte. El Título II, desarrolla las obligaciones, sus modalidades y efectos. El Capítulo I, admite que toda obligación resultante de un acto o declaración de voluntad consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa. Particulariza, que la obligación personal queda garantizada con las obligaciones enajenables del deudor. El Capítulo II, relativo a la clasificación de las obligaciones, principia desarrollando las alternativas como aquellas en que el obligado alternativamente a diversas prestaciones, cumple ejecutando íntegramente una de ellas. El Capitulo III regula las obligaciones facultativas, cuando no tiene por objet o sino una sola prestación, da al deudor el derecho de sustituir esa prestación por ot ro. Luego el capítulo IV, regula las obligaciones mancomunadas, estas como genero subdividiéndose en mancomunadas simples y mancomunadas solidarias. Para las primeras el crédito o la deuda se divide, para las segundas la obligación no es dividida, ya que todo deudor esta obligado a una misma cosa de manera que todos o cualquiera pueden ser constreñidos al cumplimiento total y el pago hecho por uno solo libera a los demás; ocurriendo con respecto a los acreedores que cualquiera de ellos puede exigir la totalidad del crédito. Aquí resulta de particular importancia advertir que la solidaridad tiene solamente dos orígenes, la voluntad de las partes o por disposición de la ley; siguiendo con la clasificación de las obligaciones el Capítulo V, establece lo concerniente a las obligaciones divisibles e indivisibles, aquellas suceden cuando su objeto se puede cumplir par cialmente y son indivisibles cuando la prestación debe cumplirse por entero. Llegamos al
91 cumplimiento de las obligaciones desarrolladas en el Capítulo VI, aquí encontramos la peculiaridad de que obviamente el pago debe ser ejecutado por la parte obligada, sin embargo se admite discrecionalmente que el cumplimiento lo ejecute un tercero, caso en el cual por regla general se da el derechos de repetición; permitiéndose que el pago puede ser realizado por medio de cheque, sujeto a la condición de que se haga efectivo a su presentación; en moneda nacional cuando se entrega igual cantidad numérica; y el moneda extranjera, cuando se cancela la equivalencia en moneda nacional, lo anterior como pago directo; se admite también el cumplimiento indirecto, acerca de lo cual tenemos, por una parte, el pago por consignación, cuando se d eposita la suma o cosa que se debe ante juez competente; regulándose los casos de procedencia y los requisitos, así como e l efecto de declararse valida la consignación, y en segundo lugar, el pago por cesión de bienes, beneficio concedido al deudor, cuando se encuentra en la imposibilidad de continuar sus negocios o de pagar sus deudas de buena fe; la cesión de bienes conlleva el derecho a los acreedores par a la administración y venta de los bienes cedidos y la extinción de las deudas de manera proporcional; y, el Capítulo VII, recoge lo atinente al incumplimiento de las obligaciones, la cual se presume es culpa del deudor, excepto por caso fortuito o fuerza mayor; además se desarrolla la institución jurídica de la m ora, admitiéndose que no solo existe mora del deudor o mora solvendi, sino que también se legisla la mo ra del acreedor o mora accipiendi, ya que este tiene el debe de no impedir que el d eudor se libere, y por consiguiente, si lo hace incurre en moral. Se materializa la mora a partir de la interpelación por parte del acreedor, en cuyo caso el deudor esta obligado a pagar daños y perjuicios. Se entiende como daño la pérdida sufrida en el patrimonio y los perjuicios que son las ganancias lícitas qu e se dejan de percibir. El Título III, relativo a la transmisión de las obligaciones se regula acerca de la cesión de derechos, la subrogación y la t ransmisión de deudas, figuras jurídicas mediante las cuales se permite el desplazamiento, tanto del sujeto activo como ocurre en la cesión de derechos y en la subrogación, como del sujeto pasivo en la transmisión de deudas, sin alterar de ninguna manera el derecho o la obligación original, es decir deja subsistente la misma relación jurídica, sin transformarse ni mucho menos se extingue. Entrando al Título IV, tenemos la extinción de las obligaciones que p uede darse por compensación, que tiene lugar cuando las dos partes reúnen la calidad de deudores y acreedores recíprocamente y por su propio derecho, pudiendo esta ser total o parcial; la novación cando las partes alteran sustancialmente la
92 obligación sustituyéndola por ot ra; la remisión que consiste en el perdón de la deuda por el acreedor, pero se requiere la aceptación del deudor; laconfusión que no es más que la reunión en la misma persona de la calidad de acreedor y deudor a la vez; y finalmente tenemos la prescripción extintiva, negativa o deliberatoria, la cual extingue la obligación. Ordinariamente la prescripción extintiva prescribe en cinco años, pero existen muchas excepciones en que la obligación prescribe en plazos menores o mayores de los cinco años, conforme normas especiales del código mismo; importante resulta resaltar, que colateralmente a la prescripción se legisla acerca de la suspensión y de la interrupción de la prescripción; en el primer caso, no destruye el plazo corrido, sino que este sigue su curso una vez que hayan cesado las causas determinativas de la suspensión, y en el segundo supuesto, si se inutiliza el plazo transcurrido, de esa cuenta tiene que correr nuevamente el plazo de la prescripción. El Título V, recoge las obligaciones provenientes del contrato, estableciéndose en las disposiciones generales, que hay contrato cuando dos o mas personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligación; es importante acotar que en la ley se recoge como punto de partida, el principio de contratación consensualista, al establecer que los contratos se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece determinada formalidad, esto quiere decir que el principio de contratación formalista esta relegado; se legisla lo relativo al contrato por teléfono, el contrato a favor de tercero y el contrato a cargo de tercero; así mismo se establece, que no solo las cosas que existen pueden ser objeto del contrato, sino las que se esperan que existan, es decir aquellas que no e xisten en el momento de la celebración del contrato, pero que si hay certidumbre de que tengan existencia al momento del cumplimiento del negocio. Acerca del saneamiento se debe asentar, en primer lugar que es un género, ya que puede ser por evicción o por vicios ocultos; en segundo término que es propio de los contratos onerosos y que es aplicable a negocios traslativos de dominio, de posesión, de uso, de goce o de disfrute. El saneamiento por evicción tiene lugar cuando se prive al adquirente por sentencia, de u n derecho anterior a la enajenación; y el saneamiento por vicios ocultos, es obligator io cuando la cosa enajenada tenga defectos que lo hagan impropia para el uso a que se le destine. Acerca de la forma de los contratos, se admite que pueden se r: 1º. Po r escritura pública, 2º. Por documento privado o por acta levantada ante el alcalde
93 del lugar, 3º. Por correspondencia, y 4º. Verbalmente. Resulta obligatorio para los contratos cuyo valor exceda de trescientos quetzales, hacerlos por escrito y cua ndo los contratos se tengan que inscribir en los registro s, deberán constar en escritura pública; aparte de que lo s contratos calificados como solemnes ta mbién deberán constar en escritura pública, con el agravante que sin tal requisito no tendrán validez. Sobre la Ineficacia del Negocio Jurídico, aparte de las nulidades ya desarrolladas, también tenemos la rescisión y la resolución del contrato, la rescisión tiene lugar, por principio, por mutuo consentimiento de las partes, cuando el negocio se encuentre pendiente de cumplimiento, aunque también puede ocurrir por resolución judicial, cuando lo demande una de las partes, ahora bien, la resolución es propia de los contratos bilaterales, resultando procedente cuando algunas de las partes a faltado al cumplimiento de la obligación en l o que le concierne, pudiendo esta ser expresa y tácita, es expresa cuando la acuerdan desde el principio las partes de un negocio, teniendo la peculiaridad de operar de pleno derecho, es decir no necesita de la intervención de ningún Juzgado, y es tácita, cuando se desprende de la naturaleza misma del contrato, en este caso, si debe hacerse valer por la parte interesada . Pasando a la clasificación de los contratos, doctrinariamente existe una serie de divisiones de los mismos, habiendo recogido el legislador los contratos unilaterales y bilaterales, los consensuales y los reales, los principales y los accesorios, los onerosos y los gratuitos, los onerosos se dividen a su vez en conmutativos y aleatorios, concluyéndose con los cond icionales y los absolutos. Llegamos a la Interpretación de los contratos, sobre lo cual el legislador dejo formuladas reglas de aplicación para aquellos casos cuand o los términos de un contrato no sean claros y dejen dudas sobre la intención de los contratantes, pretendiendo con ello evitar los enredos jurídicos que en casos particulares pudiera enfrentar el juzgador. El Título VI, acerca de las obligaciones provenientes de hechos lícitos sin convenio, se regula lo relativo a la gestión de negocios, el enriquecimiento sin causa y el pago de lo indebido, de los cuales generan obligaciones que en su momento deberán indemnizarse, concluyéndose con la declaración unilateral de voluntad, dentro de la cual tenemos la oferta al público, la promesa de recompensa y los títulos al portador; en tales declaraciones, el oferente está obligado independientemente del cumplimiento de lo prometido.
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Concluyéndose con el Título VIII, relativo a las obligaciones que proceden de hechos y actos ilícitos, enfatizándose que todo daño debe indemnizarse, puntualizando sobre este particular, que toda persona que cause daño o perjuicio a otra, sea intencionalmente, sea por descuido o imprudencia esta obligada a repararlo; determinándose la responsabilidad civil por actos propios, responsabilidad civil por actos de terceros, responsabilidad civil por daños que causen ani males y la responsabilidad civil por daños de cosas inanimadas. En la segunda parte del libro V, aparecen desarrollados los contratos en particular. Así tenemos, como primeros contratos desarrollados, el contrato de promesa y el contrato de opción por medio de los cuales se legaliza la celebración de un contrato futuro, diferenciándose en que el primero es bilateral, al obligar a ambas partes, y el segundo es unilateral, ya que solamente queda obligado el promitente. Luego aparecen los contratos de gestión, de estos tenemos el contrato de mandato y el contrato de sociedad, por el primero una persona encomienda a otra la realización de uno o más actos o negocios, en tanto que por el segundo, dos o mas personas convienen en poner en común bienes o servicios para ejercer una actividad económica y dividirse las ganancias. En tercer lugar, aparecen los contratos traslativos de d ominio, por excelencia tenemos la compraventa , por medio de esta se transfiere la propiedad de la cosa y la titularidad del derecho; también la permuta , mediante la cual los contratantes transmiten la propiedad de una cosa a cambio de la propiedad de otra. Es decir el valor de una cosa equivale al valor de la otra. También tenemos la donación entre vivos, por este contrato, una persona transfiere a otra la propiedad de una cosa, a título gratuito. Es decir la transferencia no es onerosa como ocurre en la compraventa o en la permuta; y finalmente el contrato de mutuo, mediante este una persona entrega a otra dinero u otras cosas fungibles, con el cargo de que se le devuelva igual cantidad de la misma especie y calidad. En este el dinero o la cosa fungible se transfieren al mutuario, ya que devolverá otra similar.
95 De los contratos de cesión de uso o goce, acerca de estos se desarrollan el contrato de arrendamiento y el contrato de comodato, en ambos se concede el uso y goce de una cosa, el primero a cambio de una renta, en cambio el comodato es a título gratuito. El contrato de custodia no es más que el contrato de depósito, cuando una persona recibe de otra alguna cosa para su guarda y conservación, con la obligación de devolverla. Este contrato es oneroso ya que el depositario tiene derecho a exigir retribución por el depósito. Dentro de los contratos de servicio aparecen los contratos de obra y empresa mediante este existe un compromiso de ejecutar y entregar una obra que le encarga otra persona, mediante un precio que ésta se obliga a pagar; y los de servicios profesionales; que consiste cuando un profesional prestar sus servicios y los que los soliciten, son libre para contratar so bre honorarios y condiciones de pago. Finalmente la transacción y el contrato de compromiso como contratos que resuelven controversias, aunque este último en su esencia quedó derogado por el Decreto 67-95 del Congreso de la República, Ley de Arbitraje. Aparte de lo anterior en lo que respecta a los negocios jurídicos civiles en particular se establecen sus elementos, sus requisitos, sus características, así como sus consecuencias, pudiendo inferirse dependiendo su naturaleza, sus similitudes y sus notorias diferencias.
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PENSAMIENTO CRÍTICO Lic. César Conde Rada
El mundo es hoy complejo e interrelacionado, como consecuencia del avance de la tecnología, y el uso e intercambio de informació n es cada vez más accesible y constante, lo que exige de todos los seres humanos el uso máximo de sus facultades de pensamiento para poder procesar esa avalancha de conocimiento de manera efectiva, sea seleccionando la que es útil para determinada actividad y/ o para tomar decisiones que inciden en el funcionamiento de la sociedad. El pensamiento crítico consiste, básicamente, en la capacidad que tiene un individuo para pensar de manera organizada, lógica y analítica, aspectos y situaciones de determinada realidad y proponer, mediante diferentes herramientas, cambios que conduzcan a transformarla de manera positiva, para beneficio individual y colectivo. ¿Cómo se llega a tener pensamiento crítico? La pregunta es sencilla pe ro la respuesta difícil, en primer lugar porque no es una capacidad que se adquiera inmediatamente como resultado de una charla informativa, lectura de una “guía de estudio”, o asistencia a cursos PREU, aún de “inmersión total”, en donde se intenta informar sobre cuestiones básicas de derecho, historia nacional y conceptos fundamentales de ciencias sociales, en escasos 15 días. Tampoco se llega al mismo teniendo acceso a In ternet o m anejando todos los programas de cómputo en un sofisticado equipo de a lta velocidad. El pensamiento crítico es una capacidad que forma parte de procesos humanos amplios y complejos, arrancando desde el lugar donde se nace, condiciones en que se produce el mismo alumbramiento, influencia de los padres –para quienes los tienen-, compromiso de los profesores (eso en el supuesto que se tenga acceso a la escuela), programas de estudio,
98 políticas públicas....incluso hechos sucedid os a miles de kilómetros de distancia de nuestro hogar, como lo fue el acto de terrorismo del 11 de septiembre de 2001 que cambió las agendas de trabajo, no sólo de los Estados ni de las grandes corporaciones, sino qu e también de pequeños agricultores que hasta la fecha no logran entender cómo de la “noche a la mañana” sus productos cambiaron drásticamente de precio, afectándose con ello lo cotidiano de sus vidas. El estudiante de Derecho de la Facultad de Cie ncias Jurídicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala debe tener pensamiento crítico, requisito que se mide en función de varios factores, así: 1. la capacidad de análisis que tiene la persona para entender e interpre tar un hecho o una determinada situación social; 2. el bagaje de conocimientos que maneja par a poder identificar causas del hecho o de la situación imperante; 3. el grado de responsabilidad que a sume para plantear respuestas de solución al hecho o situación dada, cuando estos afectan negativamente a la comunidad; 4. su compromiso para descubrir nuevas fórmulas y relaciones que conduzcan al mejoramiento de las condiciones de vida de los guatemaltecos; y 5. su disposición para analizar, informar, interpretar y proponer solución a diversos aspectos de nuestra realidad en un marco de respeto, tolerancia, solidaridad, independencia y ecuanimidad, que conduzca a fortalecer un régimen democrático en Guatemala, entendido esto no sólo como el cambio de autoridades cada cierto periodo de tiempo, sino como la mejor vía que se tiene para que los guatemaltecos tengan mejores niveles y calidad de vida. No existe “receta” para aprobar los exámenes requeridos para ingresar a “Derecho”. Tampoco es objeto de este documento proporcionar la “clave” para hacerlo, se limita a subrayar cuestiones generale s, dentro de las cuales está lo que se aborda en esta sección, que no puede improvisarse ni sustituirse por arte de magia. En ese orden, si un aspirante ha obtenido su título de educación media con apego a las reglas respectivas, que por lo menos son asistir a las clases, atender las recomendaciones de los profesores, estudiar con conciencia los apuntes y textos recomendados, hacer personalmente las tareas y trabajos
99 académicos, sustentar y aprobar los exámenes sin ayuda, debe tener la confianza y seguridad que superará con facilidad las pruebas establecidas en esta unidad académica, porque la otra condición general, consistente en tener la vocación para estudiar Derecho, se cumple con tan solo estar convencido de que este es el mejor instrumento para alcanzar la armonía y la paz que la humanidad anhela, cuestión que no puede medirse, solamente apreciarse teniendo un comportamiento caracterizado por el cumplimiento de elementales normas morales y en las que la conducta sea recta, honesta y de buena fe en todos los actos de la vida.
ESTRUCTURA DEL ESTADO DE GUATEMALA La Constitución de la República de Guatemala fue promulgada el 31 de mayo de 1985, entró en vigencia el 14 de enero de 1986, fue modificada sustancialmente por el Congreso de la República en 1993 y un segundo intento de reforma, también aprobado por el Organismo Legislativo, fue negado por la ciudadanía en Consulta Popular celebrada en 1999. La “ley de leyes” del país, establece que Guatemala es un Estado libre, independiente y soberano; que su sistema de gobierno es republicano, democrático y representativo. También manda que son deberes del Estado garantizarle a sus habitantes, entre otros valores, la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona. Para alcanzar esos valores, la Carta Magna adopta un sistema de división de poderes atenuado por la existencia de una mutua coordinación y controles entre los diversos órganos, que deben conducir a una recíproca colaboración y fiscalización entre ellos con el objeto de asegurar el cumplimiento del Estado de Derecho. Los poderes y principales órganos del Estado de Guatemala, son los siguientes:
100 1 Organismo Legislativo; 2. Organismo Ejecutivo; 3. Organismo Judicial; 4. Corte de Constitucionalidad; 5. Tribunal Supremo Electoral; 6. Procurador de los Derechos Humanos; 7 Ministerio Público; 7 Procuraduría General de la Nación; 8. Contraloría General de Cuentas; 9. M unicipalidades. Estos poderes y órganos, a cargo de funcionarios electos y nombrados, así como todo el personal a su servicio, están sujetos a la ley y jamá s son superiores a ella, encontrándose la misma en los textos siguientes: a) La Constitución Política de la República de Guatemala; b) Tratados Internacionales de Derechos Humanos de los cuales el Estado de Guatemala es parte, mereciéndose destacar entre ellos: i La Declaración Universal de Derechos Humanos; ii Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; iii Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos; iv Convención Americana sobre Derechos Humanos “Pacto de San José de Costa Rica”; c) Las leyes constitucionales; d) Las leyes ordinarias; y e) Reglamentos, acuerdos, decretos ministeriales y las circulares. (Estos
101 no constituyen estrictamente “leyes”, pero contienen disposiciones de cumplimiento general.
ORGANISMO LEGISLATIVO: Es el poder compuesto por diputados electos directamente por los ciudadanos guatemaltecos en sufragio universal y secreto para un periodo de 4 años, que conforman el Congreso de la República. Este organismo tiene una serie de atribuciones y funciones, siendo la principal “decretar, reformar y derogar las leyes”, que vendría a ser la expresión de la voluntad soberana del pueblo a través de sus representantes, pero sujeta a la supremacía de la Constitución. Si bien es cierto que la eficiencia de este organismo no se puede evaluar en función del número de leyes emitidas, ya que también sería necesario hacer una medición de la calidad de las mismas, lo que no resulta fácil, también es cierto actualmente que no se aprecia en el seno de este organismo un debate serio y profundo sobre los problemas que agobian a la nación, mucho menos alcanzar consensos que conlleven la emisión de disposiciones de provecho para el “pueblo” guatemalteco. Quizás por lo señalado, el Congreso de la República, según distintas encuestas de opinión, goza de poca simpatía entre la p oblación, lo que se debe a diversos factores, siendo talvez el más destacado el concerniente al poco “beneficio” que arroja a la sociedad su funcionamiento, que por cierto resul ta oneroso según la percepción de un alto porcentaje de ciudadanos, que no apoyan ni ven con simpatía el hecho que los llamados “Padres de la Patria” gocen de excelentes salarios y otras prebendas que no tienen las inmensas mayorías de los ha bitantes del país. Dentro de las prerrogativas que tienen los diputados está el antejuicio, que es una inmunidad personal para no ser detenidos ni juzgados por acusaciones de hechos constitutivos de delito, salvo que la Corte Suprema de Justicia declare
102 previamente que ha lugar a formación de causa en su contra. En materia estrictamente política, a l os diputados les asiste el derecho de interpelar a los ministros, que viene a ser una forma de control de los actos del ejecutivo; sin embargo, parece ser, a la luz de los últimos actos de esta naturaleza, que ese “derecho” no esta siendo utilizado eficazmente para la construcción de un auténtico régimen democrático. El papel que juega el Congreso de la República para el debido funcionamiento del Estado guatemalteco es clave para q ue este alcance sus objetivos, pero para eso se necesita asumir posturas comprometidas con valores universales, adem ás de actuar con celeridad en función de las grandes carencias que hoy tienen grandes segmentos de la población nacional.
ORGANISMO EJECUTIVO: Este organismo está a cargo del Presidente de la República, que juntamente con el Vicepresidente, son electos por el pueblo para un periodo improrrogable de 4 años mediante sufragio universal y secreto. Las funciones del Presidente, que siempre debe actuar con los Ministros, en Consejo o separadamente, son enormes; en lo que al funcionamiento de la administración concierne, prácticamente señala la dirección de la política general de gobierno y es el responsable del desarrollo de la nación . El mayor desafío que enfrenta Guatemala es la pobreza en que viven las grandes mayorías. Claro que existen otros, como ya se citó en el apartado correspondiente. Y siendo el Estado a través de sus distintas unidades el que debe dar solución a los diferentes problemas, el análisis del funcionamiento de este debe partir desde ese punto. Para dar respuesta a las ingentes necesidades de Guatemala, la Constitución
103 prevé que el Organismo rgani smo Ejecutivo tendrá los ministerios y las secre tarías que la ley establezca, las que tendrán las las atribuciones y competencia que la misma les señale, pero resulta o que son son insuficiente insuficientes, s, o no se respeta la ley o existen prácticas y vicios que conllevan conllevan a la inefici inefici encia del aparato estatal, pero es cierto cierto que la Administración Pública presenta abundantes fallas en su funcionamiento. Resultaría impropio señalar número de ministerios y secretarías, máxime ahora que se discute su red reducci ucción, ón, así como como las funciones f unciones que a cada despacho le corresponden, pues eso no sólo sólo est e stá á expresamente e xpresamente establecido en la ley sino que también la triste trist e realidad realidad per per mite mite observar observar con frustració f rustración n que que la administración administración no es eficiente eficiente en nuestro medio, baste en ese sentido sólo citar que qu e existen ministerios, secretarías, instituciones descentralizadas, (unas con plena autonomía) fondos sociales y t ambié ambién n comisionados comisionados presi pr eside denci nciales, ales, sobre sobr e los que descansa la grave responsabilidad de pensar y ejecutar políticas que conduzcan al cumplimiento de los fines que corre cor respond sponden en al Estado de Guatemala.
ORGANISMO JUDICIAL. La justicia se imparte de conformidad confo rmidad con lo que mandan la Constitución, los instrumentos internacionales de los los que Guate Gu atemal mala a es parte, y las leyes del país. Los órganos judiciales son la Corte Suprema de Justicia, las Cortes de Apelaciones, los Tribunales de Primera Instancia Instancia y los Juzgados Juzgados de Paz. Pa z. La Corte Supre Suprema ma de Ju sticia es la instancia judicial más alta de competencia com petencia general genera l en en el país y está compuesta com puesta por 13 magistrados que q ue cada año eligen a su Presidente. Son nombrados por 5 años, con derecho a reelección, reelección, por el e l Congreso Congreso de la República, que los elig el ige e de una lista de 26 candidatos propuest propue stos os po r una comisión especial que tiene representantes universitarios, universitarios, del foro de profesionales profesionales del Derecho del país y de funcionario funcionarioss judiciales. judiciales. Esta Corte se divide en 3 cámaras (Civil, Penal Pena l y de Amparo Amparo y Antejuicios), Antejuicios),
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en donde se conocen y discut en los los problemas probl emas de jurisdicción, pero en pleno, o sea los 13 1 3 integrantes, integrantes, cono co nocen cen de los asuntos administrativos administrativos de todo el organismo organismo judicial. Las Cortes de Apelacio Apelaciones nes están i ntegradas por 3 magistrados cada una, quienes también son electos por el Congre so de la República a partir de una lista que contiene el doble doble del número de magistrados que haya de elegirse, cuya cuya formulación también está a cargo de una comisión de postulación con representantes universitarios, gremiales gremiale s y m agistrados de la Corte Suprema de Justicia. Los tribunales de primera instancia est e stán án a ca rgo rgo de u n Juez, salvo los de sentencia que están conformados por 3. De estos estos tribunale tri bunaless de d e primera instancia instancia existen por lo menos 2 en cada cabecera departamental; conocen de cuestiones penales, ambientales, ambientales, civiles, familiare familiaress, cuentas, económ económ ico coactivo, de trabajo y previsión previsión social. social. En algunos municipios municipios que no son cabecera departamental, departamental, que por su extens exten si ón y población pob lación son atípicos, atípicos, funcionan también estos tribunales. En el último rango de la jerarquía judicial se encue ntran los juzga juzgados dos de paz, de los que funciona funcion a por lo lo menos me nos uno en cada c ada municipio de la república. repúbli ca. En estos, al igual que en e n los anteriores, los jueces son nombrados por la C orte orte Suprema Suprema de Justicia. El sistema de justicia guatemalteco, débil y con señales d e corrupció corr upción, n, fue responsable en el pasa do del del enfrent enfr entami amient ento o armado a rmado interno. Es recomendable leer el Resumen del Informe de la Comisión para el Esclarecimiento Histórico, “Guatemala, “Guatemala, Mem M emoria oria del Silencio” El predominio de la fuerza sobre la ley, las diferentes manifestaciones de autoritarismo, l a falta de recursos y otros elementos condujeron a que qu e este organismo no cumpliera con las funciones que exige una sociedad realmente
105 democrática, democrática, y no obstante los esfuerzos que se s e hace hacen n por modernizar modernizar ese e se aparato, todavía hace falta mucho recorrer para que en Guatemala la justicia sea pronta y cumplida.
CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Es un tribunal permanente e independiente de cualquiera de los otros organismos organismos del d el Estado. Se integra por 5 m agistrados agistrados propiet p ropietarios arios e i gual número número de suplentes, todos todo s abogados abog ados y de de signados igna dos por diferentes entidades por un periodo de 5 años. La Presiden Presidencia cia es rotativa anualmente, de tal suert suer te que cada uno de los magistrados la preside por po r un año. Esta Corte vela por la supremacía y la eficacia de las disposiciones constitucionales constitucionales y p rácticamente rácticamente constituye constituye la últi ú ltim m a instanci instanci a legal en la repú re pública, blica, tiene importantísimas funciones jurisdiccionales, como lo son juzgar la constitucionalidad y eventualmente declarar la nulidad de leyes y disposiciones de carácter general ; decide ante recursos de amparo que se s e pr pr omueven en contra del Congreso de la República, el Presidente y el Vicepresidente y de la Corte Suprema de Justicia, conociendo además, vía vía apelación, apelació n, de todos los amparos que se promueven en contra de todas las autoridades y otras organizaciones públicas del país. Este alto tribunal interpreta la Constitución, ta rea rea compleja comple ja en Guatemala, en donde los diferen tes sectores sector es siempr siempre e encuentran encuentran la norma n orma que protege sus particulares intereses y cuando se hacen h acen intentos por aplicar aquellas de mayor contenido social se ent entra ra en enfre enf rentam ntamie ientos ntos de difícil resolución. Este alto tribunal no ha estado libre de dur d uras as criticas criticas como co mo consecuencia consecuencia de fricciones entre sus magi magist strados, rados, que q ue no siempre tiene n el mismo criterio, lo que
106 es usual en los organismos judiciales, lo que es inusual es la manera a la que han recurrido en algunas ocasiones para dir imir esas diferencias. El año anterior, el fallo relacionado con la autorización de la inscripción de una candidatura a presidente de la república de parte de una persona con claras prohibiciones para ello, minó y debilitó tremendamente el desempeño de esta institución.
TRIBUNAL SUPREMO ELECTORAL: Es el ente encargado de celebrar las elecciones por medio de las que la ciudadanía escoge a sus principales autoridades, esta integrado por 5 ma gistrados propietarios y 5 suplentes que son electos por el Congreso de la República mediante mayoría calificada para un periodo de 6 años, entre ellos se elige a su Presidente y el orden de las vocalías, organización que dura por todo el mandato. El TSE tiene por mérito haber terminado con la tradición de fraudes electorales que durante los gobiernos militares fueron el procedimiento usual para el relevo del poder. Los diferentes procesos que h a presidido de sde 1984 hasta la fecha han sido calificados por propios y extraños como limpios y transparentes, aunque cada vez se reclama de parte de la ciudadanía mayor eficiencia en la organización de los comicios, cuestión que no ha sido superada plenamente y que de alguna manera ha salpicado negativamente el desempeño de esta entidad, que para cum plir con sus atribuciones es de las pocas organizaciones qu e tiene presencia en todo el territorio nacional con delegados del Re gistro de Ciudadanos en la totalidad de municipios.
PROCURADOR DE LOS DERECHOS HUMANOS: El Procurador de los Derechos Humanos fue instituido también por la Constitución Política y es por co nsiguiente una figura nueva, correspondiéndole velar por el cumplimiento de los Derechos Humanos. Es designado por el Congreso de la República de una terna propuesta por la Comisión de Derechos Humanos del
107 Congreso, que se forma por un diputado por cada pa rtido político representado en ese organismo. De conformidad con el artículo 275 constitucional, este Procurador tiene entre otras atribuciones las de promover el buen funcionamiento y agilización de la gestión administrativa gubernamental en materia de derechos humanos. El gran reto de esta nueva institución es velar por la vigencia plena y respeto de los Derechos Humanos establecidos en la Carta Magna, tarea de difícil concreción en un país con tradición de violación constante y si stemática de elementales derechos.
MINISTERIO PÚBLICO: El Ministerio Público es una institución auxiliar de la administración pública y de los tribunales con funciones autónomas, cuyo objetivo es: velar por el cumplimiento de las leyes d e Guatemala. El Fiscal General de la República, será quien tenga a su cargo dicho Minist erio; esta persona deberá reunir ciertas cualidades para poder aspirar al cargo, el cual es por un período de 4 años, gozando de las mismas preeminencias e inmunidades que los magistrados de la Corte Suprema de Justicia. A pesar de ya haber transcurrido más de 8 años d e la firma de la paz, en nuestro país las injusticias y las violaciones a los derechos hum anos ocurren día tras día. Lo que sucede con la gran cantidad de robos, asesinatos, secuestros y actos de corrupción que se llevan a cabo diariamente es no más que sumarse a otros que están totalmente impunes. De varios años atrás, la labor que realiza el Ministerio Público no ha sido para nada relevante pues no cumple con su principal fin que consiste en “velar por el cumplimiento de la ley”, sino más bien se mueven intereses personales que en nada favorecen a las y los guatemaltecos.
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PROCURADURÍA GENERAL DE LA NACIÓN: La asesoría y consultoría de los órganos y entidades estatales son funciones propias de la Procuraduría General de la Nación, institución a cargo de un Jefe que es nombrado por el Presidente de la República para un periodo de 4 años. El titular tiene las mismas preeminencias e inmunidades que los m agistrados de la Corte Suprema de Justicia. Sus atribuciones son de variada naturaleza y al confrontar el pobre desempeño que tiene el Estado guatemalteco, mucho del cual obedece a negociaciones y contrataciones de dudosa legalidad y moralidad, con los reclamos que deben plantearse para deducirse no solo las responsabilidades procedentes sino también corregirse anomalías, es evidente que todavía hay mucho por hacer.
CONTRALORÍA GENERAL DE CUENTAS: Es una institución técnica descentralizada q ue fiscaliza los ingresos, egresos y en general todo interés de la hacienda nacional. La Constitución dedica 5 artículos al régimen de control y fiscalización, aspecto que evidencia la enorme importancia que los constituyentes asignaron a esta actividad, pues debe recordarse que al promulgarse la misma estaba reciente el recuerdo de los gobiernos militares en los que el saqueo y latrocinio en la administración pública era aspecto usual. Luego de varios años de funcionar el nuevo modelo, con asombro, si que es todavía cabe, se comprueba que est e tampoco ha funcionado, ya que los medios de comunicación dan cuenta de los malos manejos detectados por entidades públicas, sin que se sancione a los responsables.
MUNICIPALIDADES: Son los gobiernos locales que existen en todos y cada uno de los 331 municipios de la República, a cargo de Alcaldes, Síndicos y Concejales, electos de manera directa por sufragio universal y secreto por los ciudadanos residentes
109 en cada uno de ellos. Tienen importantes funciones, como lo son el de atender los servicios públicos locales, el ordenamiento territorial de su jurisdicción y propiciar la participación de sus comunidades a efecto que se discutan y planteen soluciones a los graves problemas que afrontan los vecinos. El gran desafío que tienen las municipalidades es no solo cumplimiento pleno a sus funciones, es obligado y urgente que se involucre a la gente para propiciar y encontrar las fórmulas que lleven a tener mejores condiciones de vida.
