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Estudio clasificatorio de los delitos financieros

Jesús de la Fuente Rodríguez* I.

Código Código Penal Penal Federa Federal. l.1

El Código Penal para el Distrito Federal en Materia del Fuero Común y para toda la República en Materia Federal (17 de septiembre de 1931), por Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federación el 18 de mayo de 1999, se transforma en el Código Penal Federal, el cual se aplicará en toda la República en delitos del orden federal. Los preceptos preceptos de este Código, Código, son de dos clases, clases, los que integran integran la llamada “Parte General” y los que constituyen la denominada “Parte Especial”. A. Parte General. Las disposiciones integrantes de la “Parte General del

Código Penal Federal” son reglas aplicables a todos los delitos en materia de espacio geográfico en la comisión del delito: definición; clases de delitos; responsabilidad penal y clases de circunstancias excluyentes; tentativa; concurso de delitos; penas; medidas de seguridad y reglas de su aplicación; ejecución de sentencias; punibilidad de la tentativa y reglas relacionadas con la extinción de la responsabilidad penal. B. Parte Especial. Los

preceptos que integran esta parte, describen las conductas punibles y establecen establecen la punibilidad punibilidad aplicable a cada cada una de ella











II. Leyes Leyes Especi Especiale ales. s. A. La fuente de la especialidad. La

fuente de la especialidad puede producirse por virtud de la misma declaración de la ley. Puede suceder en efecto, que la relación de especialidad se deduzca de la expresa y manifiesta voluntad del legislador que al formular en la ley general o en las leyes particulares, un determinado tipo delictivo, señale que dejara de aplicarse la norma genérica para proceder a la efectividad de la norma específica o ley especial. En este sentido, el artículo 6º del Código Penal Federal señala: “Cuando se cometa un delito no previsto en este Código, pero sí en una ley especial o tratado internacional internacional de observancia observancia obligatoria obligatoria en Méxi Mé xico co,, se ap apli lica cará rán n esto es tos, s, toma to mand ndo o en cuen cu enta ta las la s disp di spos osic icio ione ness del Libro Primero del presente Código y, en su caso, las conducenconducentes del Libro Segundo. Segundo. Cuando una misma materia aparezca regulada por diversas disposiciones, la especial prevalecerá sobre la general.”

Ejemplos de leyes especializadas en materia financiera tenemos entre otras: Ley de Instituciones de Crédito. (LIC). Ley del Mercado de Valores. (LMV). Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crédito. (LGOAAC). Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros. (LGISMS). Ley Federal de Instituciones de Fianzas. (LFIF) B. Competencia para conocer de los delitos financieros. La

compe-











JESÚS DE LA FUENTE RODRÍGUEZ RODRÍGUEZ ESTUDIO CLASIFICATORIO DE LOS DELITOS FINANCIEROS

III. Derecho Derecho Penal Penal Financier Financiero. o.2 A. Concepto. El Derecho Financiero Financiero Penal, corresponde a

los actos u omisiones que atentan contra la seguridad en el tráfico jurídico, operaciones, patrimonio y el sano y eficiente manejo de las entidades financieras, los cuales se tipifican y sancionan penalmente. B. Justificaci Justificación. ón. La

justificación de un Derecho Financiero Penal3 la encontramos, en atención a las características específicas de estos delitos y a la Por Derecho Penal se entiende el conjunto de normas jurídicas que se encarga de sancionar los delitos, las penas y medidas de seguridad, facultando al Estado a esta función persecutora y sancionadora. También denominada Ciencia Penal, es encargada del estudio del delincuente, su entorno y los efectos delictivos, como medida preventiva. Para Ignacio Villalobos “el Derecho Penal es una rama del Derecho Público interno cuyas disposiciones se encaminan a mantener el orden social, reprimiendo los delitos por medio de las Penas”. VILLALOBOS, Ignacio, Derecho penal mexicano , Porrúa, México, 1985, pp. 55. 3 En el sistema bancario y bursátil es común referirse a los términos “Legislación Financiera” y “Derecho Financiero”, en el sentido de las normas que regulan a la actividad bancaria y bursátil; por lo tanto, como tarea previa, se nos impone precisar: ¿cuál es el significado de la palabra “financiero”? y ¿qué es el Derecho Financiero? En cuanto al término “financiero” éste deriva del término francés “Financiero”, de finances, hacienda pública. Adjetivo perteneciente o relativo a la hacienda pública, a las cuestiones bancarias y bursátiles o a los grandes negocios mercantilistas. 2. M. y f. Persona versada en la teoría o en la práctica de estas mismas materias. (Real Academia Española. Diccionario de la Lengua Española. Vigésima Primera edición. España, 1994. P. 970.) Como se aprecia, el galicismo financiero se usa en dos acepciones. En cuanto a la primera, como lo relativo a la hacienda pública, a las finanzas públicas, a la actividad financiera del Estado, Carlos M. Giuliani Fanrougue nos dice que dicha actividad “... incluye aspectos políticos, económicos, técnicos y jurídicos: de los tres primeros se ocupa la ciencia de las finanzas; del último, el derecho financiero...”. (GIULIANI FANROUGUE, Carlos M. Derecho Financiero. Volumen l. Ediciones Depalma. Tercera edición. Argentina, 1976, P.p. 11 y 12.) La ciencia de las finanzas se refiere a “los principios de la distribución de los gastos públicos e indica las condiciones de su aplicación; la política financiera estudia los fines a perseguir y los medios para su obtención; el derecho financiero expondría las normas jurídicas de las leyes que determinan la distribución de las cargas públicas, con el objeto de indicar una exacta interpretación.” La segunda acepción, está conectada con el dinero, capital, crédito, negocios bancarios, bursátiles y las personas que intervienen en esas actividades. En este sentido, se atribuye la denominación financiero a materias vinculadas con las finanzas privadas (ingresos y egresos) especialmente de los bancos y las casas de bolsa. En el caso que nos ocupa, el Derecho Financiero tiene como finalidad estudiar aspectos jurídicos de las instituciones de crédito y casas de bolsa. En un sentido amplio, lo definimos como el conjunto de las legislaciones de instituciones de crédito y bursátiles que regulan la creación, organización, funcionamiento y operaciones de las entidades bancarias y de valores, así como los términos en que intervienen las autoridades financieras y la protección de los intereses del público. También podrían incluirse dentro del citado concepto, las legislaciones de seguros, fianzas, organizaciones y actividades auxiliares del crédito y Ley para Regular las Agrupaciones Financieras que forman parte del Derecho Financiero. Si partimos de este concepto de derecho financiero, las normas que lo integran son: - Derecho Bancario - Derecho Bursátil 2











importancia económica que el sistema financiero tiene, los grandes volúmenes de capitales que maneja y que se canalizan hacia las actividades productivas y la protección que requieren los depósitos y las inversiones de los usuarios.4 IV. Naturalez Naturalezaa jurídica jurídica..

El artículo 6 del Código Penal Federal, 5 considera a los delitos financieros, como especiales por encontrarse regulados en sus propias legislaciones: Ley de Instituciones de Crédito, Título Quinto “De las Prohibiciones, Sanciones Administrativas y Delitos”, Capítulo III “De los Delitos”, artículos 111 al 116. Ley de Ahorro y Crédito, Título Sexto “De las Sanciones, Penas convencon vencionales y Delitos.” Capítulo II. “De los Delitos”, Artículos 133 a 139. Ley del Mercado de Valores Título Décimo Cuarto. “De las infracciones y prohibiciones de mercado y de los delitos”, Capítulo II “De los Delitos”, Artículos 373 al 388. Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros, Título Quinto, “De las Facultades de las Autoridades, de los Procedimientos y de las Sanciones”, Capítulo III “De las infracciones y delitos”, Artículos 138 al 147 Bis 2. Ley Federal de Instituciones de Fianzas, Título Tercero, “Facultades de la Administración Pública”, Capítulo VI, “Infracciones y delitos,” Artículos 110 al 112 Bis 9. Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crédito, Título Sexto, “De las Infracciones y Delitos”, Capítulo II, “De Delitos”, Artículos 95 al 101 Bis 2. Cfr. OSORIO Y NIETO, César Augusto. Delitos Federale Federales.s. Editorial Porrúa. Segunda edición. México, 1995. P. 436. Los delitos establecidos en el Código Penal y en las Leyes Especiales sólo pueden cometerse dolosa y culposamente, dice el Dr. Raúl Carranca y Trujillo, que: “El dolo consiste en la voluntada de causación de un resultado dañoso. Supone indispensablemente, por lo tanto como un elemento intelectual, intelectual, la prevención de dicho resultado así como también la contemplación más o menos clara y completa de las circunstancias en que dicha causa4 5














V. Clasif Clasifica icació ción. n.

Los delitos penales financieros los podemos clasificar desde un punto dogmático y didáctico. A. Dogmático. Desde

el punto de vista dogmático de la comentada Teoría General del Delito, (expuesta en el Capítulo I de esta obra), los ilícitos contenidos en la legislación financiera, pueden clasificarse de la forma siguiente: Por su gravedad, son delitos; 6 Por la conducta del agente, son de acción y algunos de omisión;7 Por el resultado, son materiales y formales. 8 Por el daño que causan, pueden ser de lesión y de peligro;9 Por el elemento interno o culpabilidad, son dolosos o intencionales;10 Por su estructura o composición, todos son complejos, porque con su comisión se lesionan o ponen en peligro diversos bienes jurídicos tutelados.11 Por el número número de sujetos sujetos integra integrantes ntes de la conducta conducta típica, los cometidos por los particulares, empleados y funcionarios de las instituciones instituciones del sector financiero y servidores públicos de la CNBV son plurisubjetivos; plurisubjetivos; los restantes, serán unisubjetivos;12











Por su forma de persecución, son en este caso concreto por la denuncia que formule la SHCP, oyendo a la CNBV, o por la de la institución de crédito afectada, o de quien tenga interés jurídico;13 y Por la materia, todos son Federales, en atención a que están contenidos en ordenamientos federales. 14 B. Didáctico. Para efectos didácticos, clasificaremos a los delitos financie-

ros tomando como base a los sujetos activos que puedan intervenir para la comisión de los delitos establecidos en las Leyes especiales. Ejemplos:

Ley de Instituciones de Crédito; Particulares. (Arts. 111, 112 fracc. I, II, IV y V de la LIC); (Arts. 134 fracc. I y 138 de la LACP); Consejeros, funcionarios y empleados de las instituciones de crédito o quienes intervengan directamente en la autorización o realización de operaciones. (Arts. 112 fracc. III, 112 Bis, 113, 113 Bis 1 y 114 LIC); (Arts. 133, 134 fraccs. II, III, y IV, 135, y 136 de la LACP); Particulares en relación con consejeros, consejeros, funcionarios y empleados empleados bancarios. (Arts. 112 Bis y 113 Bis LIC); Servidores públicos de la CNBV. (Art. 113 Bis 2 de la LIC); (Art. 139 de la LACP);












nada por la ley penal, o leyes especiales. El sujeto pasivo del delito es aquella persona tanto física como moral sobre quien recae la conducta típica sancionada por la ley. 1. Delitos Delitos de los particular particulares. es.15

2. Delitos Delitos cometid cometidos os por Funciona Funcionarios rios y Emplea Empleados dos Bancario Bancarioss






















3. Delitos Delitos cometidos cometidos por consejeros consejeros,, funcionarios, funcionarios, emplead empleados os bancarios y particulares.

4. Delitos de los Servidores Públicos de la CNBV.













VI Requisito Requisito de procedi procedibilid bilidad ad para los los delitos delitos bancarios. bancarios.16 A. Forma de iniciar la persecución de delitos.

Existen básicamente dos formas de iniciar la persecución de los delitos: de oficio y a instancia de parte. Se persiguen de oficio los delitos que dañan los intereses de la sociedad y del Estado, y a petición de parte los que perjudiquen intereses individuales que no trasciendan a la sociedad, (por querella es un derecho potestativo que tiene la parte ofendida de hacerlo o no del conocimiento de las autoridades, según sus su s intereses). La querella es el derecho o facultad de petición que tiene la parte ofendida, en la misma se narran los hechos, que probablemente sean constitutivos de delito, la cual se formula ante el Ministerio Público. Es el elemento previo indispensable que debe agotarse para que dicha autoridad esté en posibilidad de integrar la averiguación previa y en su caso ejercitar la acción penal correspondiente.












Carnelutti decía: “Que una ofensa no es punible sino a querella de parte, significa que defiende en primer lugar del juicio del ofendido un castigo, no en el sentido de que tal juicio sea suficiente, sino en el de que es necesario; no obstante la querella, un hecho puede ser castigado, pero sin ella no puede ser castigado”. 17 En los delitos bancarios, bursátiles, seguros, fianzas y organizaciones y actividades auxiliares del crédito, la acción no puede ser promovida por el Ministerio Público Federal, hasta en tanto no se haya formulado la denuncia que se equipara a la querella respectiva. B. Petición Petición o querella. querella.

En el caso de los delitos financieros los requisitos de procedibilidad son un tanto diferentes a los que tradicionalmente se conocen dentro de la ley adjetiva federal, y es por el hecho que las leyes especiales que rige el proce-











Por imperativo del citado artículo en los casos previstos en los artículos 111 al 114 de la LIC, se procederá a petición (se desprende que el legislador asemeja esta figura a la querella) 18 de la: Secretaría de Hacienda y Crédito Público,19 quien escuchará la opinión de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores; Institución de crédito de que se trate, o De quien tenga interés jurídico. Se busca evitar que se limite la petición a la SHCP, ya con ello se evita que se otorgue a la delincuencia bancaria, previos arreglos o composiciones amistosas, asimismo, para una pronta y eficaz persecución de los delitos bancarios. A continuación nos referimos a los tres sujetos procedimentales legitimados para ejercitar el derecho de petición o querella que prevé el numeral 115 de la Ley de Instituciones de Crédito: MONTAÑO SALAZAR, Alejandro. Los Los Delitos Financieros Financieros en México. Instituto Nacional Nacional de Ciencias Penales, Penales, México, 2002. P.p.

18












1. Secretaría Secretaría de Haciend Haciendaa y Crédit Crédito o Público. Público.

Ejerce el derecho de actuar como parte agraviada, en virtud de que es la máxima autoridad del sistema financiero, (planea, dicta políticas, evalúa, autoriza la constitución de dichas entidades, interpreta para efectos administrativos los preceptos de las leyes financieras, etc.), por tanto es responsable institucionalmente de presentar la petición (querella) correspondiente, previa opinión de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores. Conforme al Reglamento Interior de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público le compete a la Procuraduría Fiscal de la Federación, el ejercer en materia penal las facultades que señalen a la SHCP, las leyes especializadas en materia financiera. En efecto dicho ordenamiento señala: “Artículo 10.- Compete al Procurador Fiscal de la Federación:











VII. Realizar el seguimiento y control de los procedimientos originados por las querellas, declaraciones de perjuicio, denuncias y peticiones formuladas por la Secretaría, así como de aquellas en que tenga interés; VIII. Participar Participar en la formulación formulación de las políticas y los programas de investigación correspondientes en la materia de su competencia; IX. Proponer las medidas preventivas tendientes a evitar hechos delictuosos materia de su competencia;…” …” Contenido de la petición de la SHCP.

Sólo cabe la forma escrita, con las menciones siguientes: * * * *

Ministerio Ministerio Público Público Federal Federal ante quien se presenta presenta.. El nombre nombre y apellido apellidoss y cargo cargo de de quien quien presenta presenta la petició petición. n. El nombre nombre y domicil domicilio io del del presunto presunto responsabl responsable. e. La relación relación circunstan circunstanciada ciada del del hech resión resión del lugar, lugar, año














Procurar su estabilidad y correcto funcionamiento, y Mantener y fomentar el sano y equilibrado desarrollo del sistema financiero en su conjunto, en protección de los intereses del público. Por otra parte, la CNBV conforme a su ley, Capítulo II De las facultades, artículo 4° establece que: “Artículo 4.- Corresponde a la Comisión: …











delitos financieros, se autoriza que puedan presentar en cualquier delito financiero la querella correspondiente. En este caso no es necesario el requisito de la petición de la SHCP y opinión de la CNBV, se trata de que se persigan oportunamente los delitos, ya q ue uno de los aspectos que alegaban los banqueros, banqueros, es que la petición petición de la citada Secretaría y la opinión del organismo de supervisión por más agilidad que tuvieran, en muchas ocasiones sufrían demora en su formulación, lo que provocaba que los implicados en la comisión de los hechos ilícitos que dio pauta a la presentación de la denuncia,












cual se vean afectados sus intereses como usuarios de los servicios que presta la institución de crédito. VII Ministerio Público Federal ante quien se presenta.

Puede darse el caso que la Procuraduría General de la República, dentro de la jurisdicción donde se cometa el delito bancario exista alguna fiscalía especializada, encargada exclusivamente de la investigación de los delitos bancarios, por lo que se debe de especificar ante











IX Prescripci Prescripción ón de los los delitos delitos financ financieros ieros.. A. La prescripci prescripción. ón.

La Ley de Instituciones de Crédito, como las demás leyes del sector financiero,22 establece reglas específicas para que opere la prescripción de la acción, en los delitos que se persiguen por querella de parte ofendida. Texto legal.












B. Efectos Efectos de de la la prescri prescripción pción..

De lo dispuesto por este precepto, se desprende que con la prescripción desaparece el derecho de la SHCP, de la institución de crédito ofendida o de quien tenga interés jurídico, para ejercitar la acción correspondiente. Esto es debido a que resulta difícil, mantener en forma permanente la posibilidad de imputar la comisión de un delito a un sujeto, por considerar que las pruebas no mantienen con el tiempo el mismo valor, además de que el daño pierde vigor; asimismo, si a quien corresponde presentar la querella no cumple debi-













La segunda hipótesis es de que la Secretaría de Hacienda y Crédito Público o la institución de crédito solamente podrán ejercitar la acción penal si












Precedentes. Contradicción de tesis 12/2001-PS. Entre las sustentadas por el Primer











PERDÓN DEL OFENDIDO EN LOS DELITOS QUE SE PERSIGUEN POR QUERELLA NECESARIA DE PARTE.

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